Mit der Unterzeichnung des National Defense Authorization Act („NDAA“) am 31. Dezember versetzte Präsident Obama den entschlossenen Bemühungen der OFCCP, die Zuständigkeit für die Gesundheitsbranche zu erlangen, einen Schlag. Seit mehr als einem Jahrzehnt kämpft die OFCCP darum, dass Gesundheitseinrichtungen als Subunternehmer gelten und daher den Bestimmungen der Executive Order 11246, Abschnitt 503 des Rehabilitation Act und des Vietnam Era Veteran Readjustment Assistance Act (VEVRAA) unterliegen, und scheint dabei zu gewinnen.
Die OFCCP begann ihre Kampagne zur Erlangung der Zuständigkeit für das Gesundheitswesen mit einem sehr öffentlichen Streit mit dem Bridgeport Hospital (OFCCP gegen Bridgeport Hospital, ARB Nr. 00-234 (31. Januar 2003)), in dem die OFCCP eine Beschwerde einreichte, weil das Krankenhaus nach Erhalt eines Prüfungsschreibens keinen Aktionsplan zur Förderung benachteiligter Minderheiten vorgelegt hatte. Das Krankenhaus antwortete darauf, dass es kein Subunternehmer sei und daher nicht der Zuständigkeit der OFCCP unterliege. In diesem speziellen Fall wurde die OFCCP ausgebremst, als der Verwaltungsrichter („ALJ“) des Arbeitsministeriums das Zuständigkeitsargument der OFCCP zurückwies. Später im Jahr 2003 gab die OFCCP eine Richtlinie heraus, in der sie in dieser Frage einlenkte und erklärte: „Aufgrund der Entscheidung des ARB kann die OFCCP die FEHBP-Deckung nicht als Grundlage für die Geltendmachung ihrer Zuständigkeit gegenüber einem Gesundheitsdienstleister heranziehen.“
Der Fall Bridgeport war jedoch nicht das Ende der Bemühungen der OFCCP, Gesundheitseinrichtungen zu prüfen. Im Jahr 2009 reichte die OFCCP eine Beschwerde gegen drei Einrichtungen des University of Pittsburgh Medical Center (UPMC) ein (UPMC Braddock, ARB Nr. 08-048 (29. Mai 2009)), um den Affirmative Action Plan zu prüfen. UPMC entgegnete, dass es sich nicht um einen Subunternehmer handele und daher nicht den drei Gesetzen unterliege. In diesem Fall beantragten beide Seiten ein summarisches Urteil zu ihren Gunsten; der ALJ sprach jedoch ein summarisches Urteil zugunsten der OFCCP aus und erklärte, dass ein Bundesvertrag die Anforderungen der Chancengleichheit nicht ausschließen könne und UPMC daher den drei vom Bund durchsetzbaren Gesetzen zur Chancengleichheit unterliege. Dieser Fall ist noch in der Berufung anhängig, und die endgültige Entscheidung wird sicherlich Auswirkungen auf die gesamte Gesundheitsbranche haben.
Ein weiterer Fall, der die Bemühungen der OFCCP zur Einbeziehung von Gesundheitseinrichtungen in ihren Zuständigkeitsbereich unterstützte, war ein Verfahren gegen das Florida Hospital of Orlando, in dem das Krankenhaus die Prüfungsanforderung der OFCCP mit der Begründung ablehnte, dass es kein Auftragnehmer sei (OFCCP gegen Florida Hospital of Orlando, DOL OALJ Nr. 2009-OFC-00002 (18. Oktober 2010)). Der ALJ gab dem OFCCP im summarischen Verfahren Recht und entschied, dass das Florida Hospital ein Subunternehmer des Bundes sei, da es medizinische Dienstleistungen für TRICARE-Begünstigte erbringe. Das Florida Hospital of Orlando argumentierte, dass es kein Subunternehmer des Bundes sei, da es finanzielle Unterstützung von der Bundesregierung in ähnlicher Weise wie Medicare-Finanzmittel erhalten habe und Medicare erklärt worden sei, dass Gesundheitseinrichtungen nicht unter den Status eines Auftragnehmers des Bundes fallen. Die Einführung von TRICARE als Faktor für die Bestimmung des Status als Auftragnehmer bot der OFCCP eine weitere Möglichkeit, die EEO-Gesetze in der Gesundheitsbranche durchzusetzen.
Diese Schritte führen uns zu aktuellen Ereignissen, bei denen die OFCCP überraschenderweise einen Rückschlag bei der Durchsetzung ihrer Zuständigkeit für den Gesundheitssektor zu verzeichnen scheint. Obwohl Präsident Obama eine sehr positive Haltung gegenüber der Durchsetzung der Chancengleichheit am Arbeitsplatz eingenommen hat, insbesondere in Bezug auf die Vergütung und die Beschäftigung von Veteranen, muss offenbar auch der Präsident manchmal Zugeständnisse machen, und seine Unterzeichnung des National Defense Authorization Act für 2012 (NDAA) scheint eines dieser Szenarien zu sein. „Die Tatsache, dass ich diesen Gesetzentwurf insgesamt unterstütze, bedeutet nicht, dass ich mit allem darin einverstanden bin“, sagte der Präsident in einer Erklärung. Der NDAA enthält den Abschnitt 715, der besagt, dass ein von TRICARE verwalteter Versorgungsvertrag, der die Einrichtung, Verwaltung oder Aufrechterhaltung eines Netzwerks von Leistungserbringern vorsieht, nicht als Vertrag über die Erbringung von Gesundheitsdienstleistungen oder die Lieferung von Gesundheitsprodukten im Sinne der Federal Acquisition Regulation oder anderer Gesetze angesehen werden darf, um zu bestimmen, ob diese Netzwerkdienstleister Subunternehmer sind. Im Wesentlichen befreit der NDAA bestimmte TRICARE-Netzwerkdienstleister davon, als Auftragnehmer und Subunternehmer des Bundes angesehen zu werden, die der Zuständigkeit der OFCCP unterliegen. Wie zu erwarten war, geben die OFCCP und ihre Direktorin Patricia Shiu nicht nach. In der Ausgabe des Daily Labor Report des Bureau of National Affairs vom 21. Dezember 2011 wurde berichtet, dass OFCCP-Direktorin Patricia A. Shiu erklärte, die OFCCP überprüfe derzeit ihre Richtlinien zu diesem Thema und die möglichen Auswirkungen von Abschnitt 715 des NDAA auf den Fall Florida Hospital. Direktorin Shiu soll außerdem gesagt haben, dass Abschnitt 715 darauf abzielt, bestimmte TRICARE-Anbieter von der Einhaltung der Bürgerrechtsgesetze auszunehmen, und dass „dies noch nicht vorbei ist“, da die OFCCP entschlossen ist, diese Gesetze durchzusetzen.
Es ist wichtig zu beachten, dass TRICARE allein eine Gesundheitseinrichtung zwar nicht mit den EEO-Gesetzen des Bundes in Verbindung bringt, es jedoch andere Beziehungen gibt, die im Gesundheitswesen üblich sind und die Organisation unter den Status eines Hauptauftragnehmers oder Subunternehmers stellen würden. Die Deckung für einen solchen Anbieter kann durch andere Mittel wie eine vertragliche Beziehung mit dem US-Ministerium für Veteranenangelegenheiten oder dem Verteidigungsministerium hergestellt werden. Die Deckung kann auch für ein Lehrkrankenhaus hergestellt werden, das Forschungsarbeiten für eine Universität durchführt, die einen Vertrag mit der Bundesregierung hat.
Anmerkung der Redaktion: Dieser Beitrag wurde ursprünglich auf Circaworks.com veröffentlicht. Im April 2023 übernahm Mitratech Circa, einen führenden Anbieter von Software für integratives Recruiting und OFCCP-Compliance. Der Inhalt wurde seitdem aktualisiert, um unser erweitertes Produktangebot, die sich entwickelnden Compliance-Vorschriften für die Talentakquise und Best Practices im Personalmanagement zu berücksichtigen.
