Al firmar la Ley de Autorización de Defensa Nacional (NDAA) el 31 de diciembre, el presidente Obama asestó un duro golpe a los decididos esfuerzos de la OFCCP por obtener jurisdicción sobre el sector sanitario. Durante más de una década, la OFCCP ha estado luchando, y aparentemente ganando, la batalla para reclamar que los centros sanitarios se consideren subcontratistas y, por lo tanto, estén sujetos al cumplimiento de la Orden Ejecutiva 11246, la Sección 503 de la Ley de Rehabilitación y la Ley de Asistencia para la Readaptación de Veteranos de la Era de Vietnam (VEVRAA).
La OFCCP inició su campaña para obtener jurisdicción sobre la atención sanitaria con una disputa muy pública con el Hospital Bridgeport (OFCCP contra Hospital Bridgeport, ARB n.º 00-234 (31 de enero de 2003)), en la que la OFCCP presentó una denuncia cuando el hospital no proporcionó un plan de acción afirmativa tras recibir una carta de auditoría. El hospital respondió afirmando que no era un subcontratista y, por lo tanto, no estaba sujeto a la autoridad de la OFCCP. En ese caso concreto, la OFCCP se vio frustrada cuando el juez de lo contencioso-administrativo («ALJ») del Departamento de Trabajo rechazó el argumento jurisdiccional de la OFCCP. Más tarde, en 2003, la OFCCP emitió una directiva en la que cedía en la cuestión al afirmar que «basándose en la decisión de la ARB, la OFCCP no puede utilizar la cobertura del FEHBP como base para afirmar su jurisdicción sobre un proveedor de atención médica».
Sin embargo, el caso Bridgeport no supuso el final de los esfuerzos de la OFCCP por auditar los centros sanitarios. En 2009, la OFCCP presentó una denuncia contra tres centros del Centro Médico de la Universidad de Pittsburgh (UPMC) (UPMC Braddock, ARB n.º 08-048 (29 de mayo de 2009)) con el fin de auditar el Plan de Acción Afirmativa. El UPMC respondió que no era un subcontratista y, por lo tanto, no estaba sujeto a las tres leyes. En este caso, ambas partes solicitaron un fallo sumario a su favor; sin embargo, el juez administrativo dictó un fallo sumario a favor de la OFCCP, afirmando que un contrato federal no podía excluir los requisitos de igualdad de oportunidades y, por lo tanto, el UPMC estaba sujeto a las tres leyes de igualdad de oportunidades aplicables por el gobierno federal. Este caso sigue pendiente de apelación y la decisión final sin duda tendrá un impacto en toda la comunidad sanitaria.
Otro caso que contribuyó a respaldar los esfuerzos de la OFCCP para incluir los centros sanitarios en su jurisdicción fue el caso contra el Florida Hospital de Orlando, en el que el hospital impugnó la solicitud de auditoría de la OFCCP alegando que no era un contratista (OFCCP contra Florida Hospital de Orlando, DOL OALJ n.º 2009-OFC-00002 (18 de octubre de 2010)). El juez administrativo dictó sentencia sumaria a favor de la OFCCP, dictaminando que el Florida Hospital era un subcontratista federal porque prestaba servicios médicos a los beneficiarios de TRICARE. El Florida Hospital of Orlando argumentó que no era un subcontratista federal porque recibía ayuda financiera del gobierno federal similar a la financiación de Medicare, y se ha declarado que Medicare no incluye a los centros sanitarios dentro del ámbito de la condición de contratista federal. La introducción de TRICARE como factor para determinar la condición de contratista proporcionó a la OFCCP otra vía para hacer cumplir las leyes de igualdad de oportunidades en el empleo en la comunidad sanitaria.
Estos pasos nos llevan a los acontecimientos actuales, en los que, en un giro algo sorprendente, la OFCCP parece estar retrocediendo en los avances que ha logrado en la aplicación de su jurisdicción sobre el sector sanitario. Aunque el presidente Obama ha adoptado una postura muy favorable hacia la aplicación de la igualdad de oportunidades en el empleo, especialmente en lo que se refiere a la remuneración y el empleo de los veteranos, al parecer incluso el presidente debe hacer concesiones en ocasiones, y su firma de la Ley de Autorización de Defensa Nacional para 2012 (NDAA) parece ser uno de esos casos. «El hecho de que apoye este proyecto de ley en su conjunto no significa que esté de acuerdo con todo lo que contiene», afirmó el presidente en una declaración. La NDAA incluye la sección 715, que establece que un contrato de asistencia sanitaria gestionado por TRICARE que incluya el requisito de establecer, gestionar o mantener una red de proveedores no puede considerarse un contrato para la prestación de servicios o suministros sanitarios a efectos de determinar si dichos proveedores de la red son subcontratistas en virtud del Reglamento Federal de Adquisiciones u otra ley. En esencia, la NDAA exime a determinados proveedores de la red TRICARE de ser considerados contratistas y subcontratistas federales sujetos a la jurisdicción de la OFCCP. Como era de esperar, la OFCCP y su directora, Patricia Shiu, no dan marcha atrás. En la edición del 21 de diciembre de 2011 del Daily Labor Report de la Oficina de Asuntos Nacionales, se informó de que la directora de la OFCCP, Patricia A. Shiu, declaró que la OFCCP está revisando sus políticas sobre este tema y el posible efecto de la sección 715 de la NDAA en el caso del Florida Hospital. Según se informa, la directora Shiu también afirmó que la sección 715 pretende eximir a determinados proveedores de TRICARE del cumplimiento de las leyes de derechos civiles y que «esto aún no ha terminado», ya que la OFCCP se ha comprometido a hacer cumplir dichas leyes.
Es importante señalar que, si bien TRICARE por sí solo puede no vincular un centro de atención médica con las leyes federales de igualdad de oportunidades en el empleo (EEO), existen otras relaciones comunes en el ámbito de la atención médica que situarían a la organización en la categoría de contratista principal o subcontratista. La cobertura de dicho proveedor puede establecerse por otros medios, como una relación contractual con el Departamento de Asuntos de Veteranos de los Estados Unidos o el Departamento de Defensa. También se puede establecer la cobertura para un hospital universitario que realice investigaciones para una universidad que tenga un contrato con el gobierno federal.
Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
