Hace varios años, escribí un artículo para The OFCCP Digest titulado «¿Qué quiere la OFCCP?». La premisa central de ese artículo era que la Oficina de Programas de Cumplimiento de Contratos Federales (OFCCP) del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos tiene ciertas expectativas definidas para los contratistas y subcontratistas federales. Con todos los cambios adicionales que se han producido en relación con la OFCCP en los últimos años, parece un buen momento para volver a plantearnos la pregunta «¿Qué quiere la OFCCP?».

La OFCCP quiere cumplir su agenda política.

Hay diversas respuestas a la pregunta «¿Qué quiere la OFCCP?». La OFCCP quiere que los contratistas y subcontratistas federales cumplan con las regulaciones federales de acción afirmativa. La agencia quiere que las empresas muestren los resultados de sus esfuerzos de acción afirmativa. La agencia quiere encontrar incumplimientos para poder demostrar su valor al pueblo estadounidense. Sin embargo, las acciones de la OFCCP durante los años transcurridos desde el inicio de la presidencia de Obama demuestran que la agencia es un instrumento de la Casa Blanca y que uno de sus objetivos principales es ayudar a cumplir la agenda política del presidente.

Antes de continuar, es importante señalar que no importa si uno está de acuerdo o en desacuerdo con la agenda política del presidente y el papel de la OFCCP en ayudar a implementar esta agenda. Podemos aplaudir a esta administración por sus iniciativas destinadas a ayudar a las mujeres, los veteranos y las personas con discapacidades, o podemos menospreciar a la administración por su incapacidad para comprender el impacto de las múltiples nuevas cargas regulatorias sobre los contratistas federales y el resto de la economía. Incluso es posible simpatizar con los objetivos de la administración y expresar frustración por la forma en que se están implementando. A largo plazo, no importa si uno está de acuerdo o en desacuerdo con la agenda política que motiva a la OFCCP, siempre y cuando se comprenda dicha agenda política.

Entonces, ¿cuál es la agenda política que motiva a la OFCCP?

• La OFCCP pretende abordar lo que considera una discriminación significativa y sistémica contra las mujeres en el ámbito laboral. La OFCCP ha utilizado habitualmente la estadística de que las mujeres ganan 77 centavos por cada dólar que ganan los hombres. Esto ha sido parte del impulso detrás de la directiva de compensación de la agencia en 2013, el informe sobre igualdad salarial publicado en 2014 y los cambios propuestos a las directrices sobre discriminación sexual publicados este año. Las directrices propuestas sobre discriminación sexual proporcionan una visión significativa de la creencia de la OFCCP de que existe una discriminación generalizada a la que se enfrentan las mujeres en el lugar de trabajo.
• La OFCCP busca promover el empleo de los veteranos que han regresado de las recientes campañas militares en Oriente Medio. La revisión de las normas de acción afirmativa relativas a los veteranos fue el último paso importante en los esfuerzos de la OFCCP por remodelar su propio enfoque hacia los veteranos y reorientar los esfuerzos de los contratistas y subcontratistas federales hacia la contratación de veteranos. La OFCCP ha hecho hincapié constantemente en la mayor tasa de desempleo que sufren los veteranos que han servido en Oriente Medio como justificación para imponer un gran número de nuevas cargas a las empresas.
• La OFCCP busca promover el empleo de personas con discapacidades. Una vez más, la OFCCP ha justificado amplias revisiones a sus regulaciones y nuevas cargas significativas para los contratistas y subcontratistas federales citando las tasas de desempleo más altas que enfrentan las personas con discapacidades.
• La OFCCP pretende abordar la discriminación basada en la orientación sexual y la identidad de género. Cuando el Congreso no abordó las cuestiones relativas a la orientación sexual y la identidad de género, la Casa Blanca intervino para proporcionar orientación tanto al Gobierno federal como a los contratistas y subcontratistas federales. La Orden Ejecutiva 13672 relativa a la orientación sexual y la identidad de género se promulgó, en parte, debido a la preocupación de que la desigualdad en el lugar de trabajo afectara a millones de trabajadores lesbianas, gais, bisexuales y transgénero (LGBT). La OFCCP cuenta con nuevas regulaciones basadas en la Orden Ejecutiva 13672 que entrarán en vigor en abril de 2015.

Hay algunos puntos en común en esta agenda política.

• La OFCCP está utilizando estadísticas para respaldar los nuevos requisitos para los contratistas y subcontratistas federales, a pesar de que se ha cuestionado la precisión y viabilidad de algunas de estas estadísticas. Por ejemplo, la estadística de que las mujeres ganan 77 centavos por cada dólar que ganan los hombres ha sido totalmente desacreditada por no comparar a hombres y mujeres que desempeñan los mismos trabajos. Otro ejemplo es que las estadísticas sobre el desempleo de los veteranos, que fueron parte del impulso para la revisión de la normativa sobre veteranos, no parecían tener en cuenta el hecho de que algunos veteranos que regresaban del extranjero buscaban continuar su educación y otros no estaban cualificados para determinados puestos de trabajo.
• Las nuevas iniciativas de la OFCCP benefician a ciertos grupos que han sido políticamente activos o que han apoyado a la administración actual. El presidente Obama ha buscado y, a menudo, ha recibido el apoyo de las mujeres, y ha defendido ciertas cuestiones importantes para ellas. Por ejemplo, el primer proyecto de ley firmado por el presidente fue la Ley Lilly Ledbetter. El presidente ha reconocido la creciente importancia de las cuestiones que afectan a la comunidad LGBT y ha tratado de mostrar sensibilidad hacia las cuestiones relacionadas con los veteranos, que son un potente grupo de votantes en muchas partes del país.

El hecho de que la actual administración esté realizando esfuerzos para llegar a las mujeres, los veteranos, las personas con discapacidades y los miembros de la comunidad LGBT no es ninguna sorpresa. Lo que sí es algo sorprendente es el hecho de que la OFCCP se haya convertido en un actor muy importante a la hora de promover los intereses de la administración con respecto a estos grupos. La misión, las iniciativas y las acciones actuales de la OFCCP están muy moldeadas por objetivos políticos.

La OFCCP quiere encontrar formas de implementar sus nuevas iniciativas.

Con el fin de implementar la agenda política del presidente, la OFCCP ha puesto en marcha un número increíble de nuevas iniciativas en los últimos tres años. A continuación se incluye una lista parcial de las regulaciones y directivas nuevas o revisadas:

• Directiva 2013-03 (anteriormente numerada como Directiva 307) relativa a la indemnización en febrero de 2013.
• Normativa revisada relativa a los veteranos publicada en su forma definitiva en septiembre de 2013.
• Normativa revisada relativa a las personas con discapacidad publicada en su versión definitiva en septiembre de 2013.
• Directiva 2014-02 relativa a la identidad de género, emitida en agosto de 2014.
• Normativa revisada sobre orientación sexual e identidad de género publicada en su forma definitiva en diciembre de 2014.

Todas estas normas y directivas nuevas o revisadas han venido acompañadas de nuevas políticas, procedimientos y enfoques adoptados por la OFCCP. Esto incluye una nueva versión de la carta que inicia una revisión del cumplimiento de la acción afirmativa y una nueva versión de la lista detallada de materiales que deben presentarse al inicio de una revisión de cumplimiento. Las revisiones de la lista detallada fueron especialmente importantes, ya que el número de elementos pasó de 11 a 22 y el tipo de datos que deben presentarse sobre la remuneración cambió drásticamente.

La OFCCP también tiene una serie de iniciativas propuestas que aún no se han publicado en su forma definitiva, pero que muestran claramente la opinión de la agencia sobre determinadas cuestiones. Entre ellas se incluyen las siguientes:

• Normativa relativa al informe sobre igualdad salarial propuesto
• Normativa sobre transparencia salarial
• Normativa revisada sobre discriminación sexual

Si estas regulaciones propuestas se publican en su forma definitiva, con o sin revisiones respecto a su estado actual, requerirán cambios adicionales en las políticas, procedimientos y enfoques de la OFCCP. De hecho, están cambiando tantas cosas en lo que respecta a las revisiones de cumplimiento de la acción afirmativa que partes importantes del Manual de Cumplimiento de Contratos Federales publicado en julio de 2013 ya han quedado obsoletas.

Los constantes cambios en la OFCCP han supuesto un quebradero de cabeza tanto para los contratistas federales como para la propia OFCCP. En los últimos tres años, los contratistas y subcontratistas federales han tenido que realizar cambios importantes en los planes de acción afirmativa, las declaraciones de política, los procedimientos de contratación, los sistemas de mantenimiento de registros y otras actividades relacionadas con los recursos humanos. Al mismo tiempo, los responsables de cumplimiento de la OFCCP han tenido que cambiar sus puntos de enfoque, interiorizar nuevos materiales normativos, aprender nuevos procedimientos y revisar significativamente gran parte de lo que se hacía anteriormente durante las revisiones de cumplimiento.

Con todas las nuevas iniciativas que se han puesto en marcha en la OFCCP, la agencia ha tenido que encontrar la manera de implementar estos diversos cambios. Esto ha supuesto un reto para la OFCCP. Aunque la agencia ha intentado formar a los responsables de cumplimiento normativo en la implementación de sus nuevas iniciativas, el entorno normativo está cambiando tan rápidamente que es casi imposible para cualquiera, incluido el personal de la OFCCP, mantenerse al día. A veces parece que la OFCCP es una feria en la que el personal de la agencia intenta mantener varios platos girando sobre palos antes de que alguno de ellos se caiga al suelo. Esto es similar a lo que sienten muchos contratistas y subcontratistas federales, que ven cómo los muchos platos que deben hacer girar se tambalean o se caen a medida que se añaden constantemente nuevos platos.

Lecciones de la agenda política de la OFCCP

El hecho de saber que la OFCCP tiene una agenda política puede ser útil para los contratistas y subcontratistas federales. Puede dar una idea de lo que es importante para la OFCCP y de dónde pueden surgir nuevas iniciativas de la OFCCP. Sin embargo, el reconocimiento de esta agenda política también puede resultar abrumador, ya que hay muchas cargas nuevas a las que se enfrentan las empresas en la actualidad y cargas adicionales a las que se enfrentarán en el futuro.

En la agenda política de la OFCCP se esconden dos temas que pueden proporcionar a las empresas cierta perspectiva sobre hacia dónde dirigir sus actividades y su atención.

• La OFCCP busca casos de discriminación. Las diversas iniciativas de la agencia en materia de remuneración y las recientes regulaciones relativas a la orientación sexual y la identidad de género tienen su origen en la búsqueda y prevención de la discriminación. Los contratistas y subcontratistas federales hacen bien en comprender que, si bien la OFCCP puede ser una agencia de acción afirmativa, gran parte de sus esfuerzos se centran en la discriminación. Las empresas deben esforzarse por evaluar todos los procedimientos de selección para determinar si la OFCCP podría sugerir que se ha producido discriminación y, en tal caso, dónde.
• La OFCCP espera resultados. Las empresas deben ser conscientes de que la OFCCP espera algo más que esfuerzos de buena fe en la forma en que las empresas aplican las normas federales de acción afirmativa. Por ejemplo, la OFCCP espera que las empresas adopten medidas concretas y documentadas para contratar y emplear a veteranos y personas con discapacidad. Si sus medidas no dan resultado, la OFCCP espera que las empresas introduzcan cambios para garantizar el éxito.

También hay algunas lecciones sorprendentes que no se aprecian a simple vista al revisar la agenda política de la OFCCP.

• Las empresas deben prestar atención a las disparidades en la contratación relacionadas con la raza y el género. Sabemos que la OFCCP está interesada en las cuestiones relacionadas con las mujeres y sabemos que la OFCCP está interesada en prevenir la discriminación. Lo que no resulta obvio hasta que revisamos los comunicados de prensa y otra información publicada por la OFCCP es que la agencia sigue centrándose en encontrar y resolver las disparidades en la contratación relacionadas con la raza y el género durante las revisiones de cumplimiento. La OFCCP recauda millones de dólares cada año en acuerdos tras las revisiones de cumplimiento, después de encontrar lo que considera discriminación en el proceso de contratación. A pesar de todas las demás cuestiones que requieren su atención, los contratistas y subcontratistas federales DEBEN revisar cuidadosamente sus procedimientos de selección y tomar medidas cuando las estadísticas sugieran que existe una disparidad en la contratación en contra de cualquier raza o género en particular.
• Las empresas deben evitar centrarse excesivamente en el análisis de la remuneración. A la luz de las numerosas iniciativas de la OFCCP en materia de remuneración, parece obvio que las empresas deben prestar mucha atención al análisis de los datos sobre remuneración. Sin embargo, aunque la OFCCP lleva muchos años intentando demostrar que existe una amplia discriminación salarial entre los contratistas y subcontratistas federales, sus esfuerzos han dado pocos frutos. A pesar del importante gasto de tiempo y recursos dedicado a encontrar discriminación salarial sistémica, los acuerdos de pago retroactivo tras las revisiones de cumplimiento de la OFCCP se refieren en su gran mayoría a disparidades en la contratación. La OFCCP ha estado promocionando recientemente el hecho de que varios casos emblemáticos han dado lugar a conclusiones de discriminación salarial. En realidad, los casos emblemáticos se refieren a decisiones de selección inadecuadas en las que las disparidades salariales son básicamente un subproducto de estas decisiones de selección. Las empresas deben comprender que existe la obligación de analizar las prácticas y decisiones en materia de remuneración, pero también deben darse cuenta de que hay otros requisitos en la normativa federal sobre acción afirmativa que no deben pasarse por alto en favor de análisis adicionales sobre la remuneración.

Con la gran cantidad de nuevas iniciativas que provienen de la OFCCP, este es un momento difícil para participar en las revisiones de cumplimiento de la acción afirmativa, tanto para las empresas como para la propia OFCCP. Mientras la OFCCP intenta establecer prioridades específicas e implementar nuevas prácticas, los contratistas y subcontratistas federales deben mantenerse enfocados en supervisar sus actividades de contratación, prepararse para preguntas relacionadas con posibles discriminaciones y demostrar los resultados de sus esfuerzos para implementar las regulaciones de acción afirmativa.

Nota: Nada de lo que se incluye en este artículo pretende ser un consejo legal ni sustituir el asesoramiento profesional sobre las circunstancias particulares de su organización. Todos los materiales originales están protegidos por derechos de autor © HR Analytical Services Inc. 2015.

Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.