Une idée fausse courante chez les entrepreneurs fédéraux en construction est qu'ils n'ont jamais à préparer de plans d'action positive (AAP) écrits. Ils fondent souvent cette idée sur le fait qu'ils ne sont pas tenus de préparer des AAP écrits pour les minorités et les femmes en vertu du décret 11246. Contrairement aux entrepreneurs en fournitures et services, les entrepreneurs en construction ne préparent pas d'AAP écrits pour les femmes et les minorités, comme nous l'avons vu dans l'article du mois dernier. Toutefois, les réglementations de l'Office of Federal Contract Compliance Programs (OFCCP) concernant les AAP écrits pour les anciens combattants protégés et les personnes handicapées s'appliquent à la plupart des entrepreneurs en construction au même titre qu'aux entrepreneurs non liés au secteur de la construction. Cet article mettra en évidence les obligations relatives aux anciens combattants protégés et aux personnes handicapées que les entrepreneurs en construction concernés négligent souvent.
Un premier point important concerne la différence entre un contrat de construction et un contrat de construction bénéficiant d'une aide fédérale. Les obligations envers les anciens combattants protégés ou les personnes handicapées que l'OFCCP fait respecter ne s'appliquent pas aux contrats bénéficiant d'une aide fédérale. 41 CFR § 60-300.2(n), § 60-741.2(k). Les deux types de contrats concernent la construction, la réhabilitation, la démolition ou la réparation de bâtiments, d'autoroutes ou d'autres modifications apportées aux terrains et bâtiments fédéraux. Dans le cas d'un contrat de construction bénéficiant d'une aide fédérale, cependant, le gouvernement fédéral n'est pas partie directe au contrat. Il fournit plutôt des fonds pour le contrat par le biais d'un programme fédéral. Par exemple, le ministère fédéral des Transports finance souvent la construction ou la réparation d'autoroutes locales, mais achemine les fonds par l'intermédiaire d'une agence d'État, qui gère le processus d'appel d'offres et l'administration du contrat.
Il est important que les entrepreneurs en construction connaissent les types de contrats pour lesquels ils soumissionnent et qu'ils remportent. Si un entrepreneur fournit des services de construction dans le cadre d'un contrat dans lequel une agence fédérale n'est pas l'une des parties contractantes mais la source de financement, alors le contrat est un contrat bénéficiant d'une aide fédérale. L'entrepreneur doit se conformer aux exigences de l'OFCCP en matière de protection des anciens combattants et des personnes handicapées s'il atteint les seuils de couverture. Cette conclusion est la même si l'entrepreneur est le maître d'œuvre ou un sous-traitant.
En vertu de l'article 503 de la loi sur la réadaptation, un entrepreneur en construction doit se conformer aux exigences écrites du PAA pour les personnes handicapées s'il a un contrat ou un sous-contrat de construction fédéral d'une valeur de 50 000 dollars ou plus et s'il emploie au moins 50 personnes. Les exigences sont les mêmes pour les anciens combattants protégés en vertu de la loi de 1974 sur l'aide à la réadaptation des anciens combattants de la guerre du Vietnam, telle que modifiée, sauf que le contrat ou le contrat de sous-traitance doit être d'une valeur de 150 000 dollars ou plus. S'il n'existe pas de contrat unique couvert pour chacun de ces seuils, un entrepreneur en construction n'est pas tenu de préparer un AAP écrit pour les anciens combattants protégés ou les personnes handicapées.
Une fois qu'un entrepreneur est couvert, il doit évaluer son utilisation globale des employés handicapés par rapport à l'objectif de 7 % fixé par l'OFCCP. 41 CFR § 60-741.45(d)(3). Il doit également évaluer son recrutement d'anciens combattants protégés par rapport à l'objectif de 6,9 % fixé par l'OFCCP à compter du 4 mars 2016. 41 CFR § 60-300.45. Ces évaluations quantitatives obligatoires sont entrées en vigueur le 24 mars 2014. (L'OFCCP met régulièrement à jour le seuil d'embauche des anciens combattants protégés.)
Pour réaliser ces évaluations, les entrepreneurs doivent demander aux candidats et aux nouveaux employés de s'identifier afin de disposer des informations nécessaires. L'OFCCP a publié un libellé obligatoire pour les questions relatives à l'auto-identification des personnes handicapées et un libellé suggéré pour les questions relatives à l'auto-identification des anciens combattants protégés. Les entrepreneurs en construction doivent confirmer qu'ils demandent des informations d'auto-identification aux candidats et aux nouveaux employés, que leurs questions sont conformes à la réglementation actuelle de l'OFCCP et qu'ils analysent les résultats par rapport aux indicateurs obligatoires de l'OFCCP.
Si un entrepreneur conclut que ses efforts n'ont pas été efficaces, il doit identifier et mettre en œuvre d'autres mesures. 
De plus, chaque année, un entrepreneur couvert doit examiner ses efforts de sensibilisation et de recrutement afin d'évaluer leur efficacité dans l'identification et le recrutement de personnes handicapées et d'anciens combattants protégés qualifiés. L'entrepreneur doit documenter chaque évaluation, qui doit fournir les critères d'évaluation de l'efficacité et la conclusion de l'entrepreneur. L'OFCCP stipule que la conclusion d'un entrepreneur doit être raisonnable. Si un entrepreneur conclut que ses efforts n'ont pas été efficaces pour identifier et recruter des personnes handicapées et des anciens combattants protégés qualifiés, il doit identifier et mettre en œuvre d'autres mesures.
Les entrepreneurs concernés doivent également calculer le nombre de candidats qui s'identifient comme handicapés ou anciens combattants protégés, le nombre total de postes vacants et le nombre total de postes pourvus, le nombre total de candidats pour tous les postes, le nombre de candidats handicapés et anciens combattants protégés embauchés, ainsi que le nombre total de candidats embauchés. 41 CFR § 60-741.44(k), § 60-300.44(k). Les entrepreneurs doivent conserver ces calculs sur les candidats et les embauches pendant trois ans. L'OFCCP examine ces dossiers lors d'un audit.
Par le biais de ces réglementations, l'OFCCP exige des entrepreneurs qu'ils mettent en œuvre des mesures de sensibilisation et de recrutement visant à augmenter de manière significative le nombre de candidats et d'employés qui s'identifient comme des vétérans protégés ou des personnes handicapées, ou qui semblent susceptibles de le faire. Lors d'un audit, l'OFCCP examine l'évaluation annuelle d'un entrepreneur en construction. Les entrepreneurs en construction ont les meilleures chances d'augmenter le nombre de vétérans protégés et de personnes handicapées qu'ils recrutent s'ils le font dans le cadre normal de leurs activités et non en réponse à un avis d'audit.
Les entrepreneurs en construction doivent évaluer leurs contrats afin de déterminer s'ils doivent se conformer aux exigences de l'OFCCP concernant les personnes handicapées et les anciens combattants protégés. Si tel est le cas, la mise en conformité des entrepreneurs avec les mesures d'action positive en faveur des personnes handicapées et des anciens combattants protégés doit commencer par les éléments mentionnés ci-dessus. Il leur reste encore beaucoup à faire, mais cela leur permet de partir dans la bonne direction.
Si vous avez des questions concernant les obligations fédérales en matière d'action positive pour les entrepreneurs en construction, veuillez contacter Pamela Ploor au 414-277-5661, ou [email protected].
Cette publication est destinée à fournir des informations générales sur les sujets traités. Ni l'éditeur, ni le rédacteur en chef, ni l'auteur ne sont engagés dans la fourniture de services juridiques dans la publication. Les lecteurs ne doivent pas considérer cette publication comme un conseil ou un avis juridique sur des questions, des faits, des situations ou des problèmes spécifiques et doivent consulter des avocats au sujet de leur situation particulière avant d'agir sur la base des informations contenues dans cette publication, car ces informations peuvent ne pas s'appliquer à eux ou à leurs problèmes, ou peuvent ne pas refléter les développements juridiques actuels.
Copyright © 2016 Quarles & Brady LLP
Note de l'éditeur : Cet article a été publié à l'origine sur Circaworks.com. En avril 2023, Mitratech a acquis Circa, un fournisseur de premier plan de logiciels de recrutement inclusif et de conformité OFCCP. Le contenu a depuis été mis à jour pour refléter l'élargissement de nos offres de produits, l'évolution des réglementations de conformité en matière d'acquisition de talents et les meilleures pratiques en matière de gestion des ressources humaines.
