新年快乐

这是今年的第一个专栏，既有对未来的预测，也有 OFCCP 近期的大小进展。

1. 1. 政府更迭改变一切：可能包括实质内容和时间安排大多数连任总统的高级管理人员在 4 年任期内的流失率接近 100%（克林顿总统是个例外：克林顿总统是个例外：他的 5 名内阁成员在 8 年总统任期内一直留任，而布什总统只有 2 人留任，达到了平均水平）。影响联邦公平竞争和消费者保护办公室后台的两个关键过渡是劳工部长索利斯即将离职，以及管理和预算办公室（OMB）主任彼得-奥尔萨格（Peter Orszag）（去年）离职（OMB 副主任杰弗里-齐恩茨（Jeffrey Zients）仍担任代理 OMB 主任）。
      • • 注意：联邦公平竞争和消费者保护署署长帕特-邵（Pat Shiu）是由劳工部长而不是总统任命的。

       

      • • 即使索利斯部长的继任者邀请 Pat Shiu 继续担任 OFCCP 主任，下一个问题是新任劳工部长将如何看待 OFCCP、平权行动和非歧视？他/她的优先事项是什么？

       

      • 在总统的第二个任期内，白宫在平权行动和非歧视方面会采取什么政策？
        • • 白宫是否会在第二任期内通过再次利用 OFCCP 来巩固奥巴马总统在妇女问题上的政治地位（而妇女的选票仍是总统的一个重要政治目标），还是会放弃 OFCCP，因为它担心 OFCCP 对承包商的薪酬审计现在证明美国不存在明显的基于性别的工资差距，从而破坏总统的相反主张？

         

        • 白宫是否会同意有色人种协进会强调黑人（失业率仍高达 14%......几乎是全国平均失业率的两倍）就业和培训的新方向，并试图利用 OFCCP 来解决这个问题，通过加强对承包商背景调查、教育要求的压力，以及对最低资格要求的挑战，就像 EEOC 对《第七章》涵盖的雇主所做的那样？注：拥有 103 年悠久历史的有色人种协进会目前正在努力寻找 21 世纪的现实意义，因为与黑人相比，西班牙裔、妇女和残疾人更经常成为非法就业歧视的受害者。它的新方向是强调教育，为黑人寻找就业机会。注：与白人和亚洲人相比，现在的犯罪背景调查和教育要求几乎总是不成比例地排斥黑人和西班牙裔。随着美国 "反毒品战争"（尼克松，1971 年）进入第 42 个年头并愈演愈烈，城市内与毒品有关的问题也日益严重：1971年），城市内与毒品有关的枪击和帮派战争继续对黑人和拉美裔社区造成严重破坏（白宫对枪支管制的兴趣与城市内的黑人和拉美裔有很大关系，而与科罗拉多州和桑迪胡克偶尔发生的、似乎周期性的、可怕的白人 "独行侠 "大规模枪杀案关系不大），黑人和拉美裔的刑事定罪率急剧上升，远远超过了他们在普通人口中所占的比例：
          • 白人：人口=66%，但只占监狱人口的 34%；
          • 黑人：人口=13%，但占监狱人口的 40%；
          • 西班牙裔：人口=15%，但占监狱人口的 20%。

          因此，在短期内大量增加黑人（和西班牙裔）的就业，现在主要围绕着取消雇主背景调查、降低教育要求和放宽最低资格标准。这些都是大多数联邦承包商不感兴趣的商业行为变化。

          提高黑人和西班牙裔的受教育程度，是解决教育差距依然巨大的长期办法：

          • 高中 截至 2011 年的毕业率：
            • 亚洲人=78%；白人=76%；西班牙裔=60%；黑人=58%。

             

          • 学院 截至 2011 年的毕业率：
            • 亚裔=57%；白人=50%；西班牙裔=40%；黑人/纳西族=32%。

1. 1. OFCCP 拟议条例正如我去年 9 月所报告的那样，鉴于白宫对 OFCCP 的兴趣减弱，OFCCP 在大选前的监管方面将非常平静。虽然没有人能够准确预测 OFCCP 的法规何时（如果有的话）以及哪些法规将见诸报端，但现实情况是，OFCCP 的法规议程可能至少要推迟一年，而且如下文所述，部分或大部分法规可能永远不会进入最终阶段。然而，这并不意味着 OFCCP 在 2013 年上半年会奄奄一息。相反，正如我在 OFCCP 文摘》2012 年 11 月专栏尽管 OFCCP 的监管议程明显放缓并发生了变化，但华盛顿特区和全国分裂的政治环境不会阻碍 OFCCP 的审计举措。
      • • OFCCP 刚刚发布的最新《联邦监管和放松监管行动统一议程》（2012 年 12 月 21 日） 将 OFCCP 所有现行法规的发布日期推后，如下所示。

          • - 受保护退伍军人条例

            最终规则

            04/2013

          • - 残疾人

            最终规则

            04/2013

          • - 薪酬数据收集工具

            NPRM

            06/2013

          • - 性别歧视准则

            NPRM

            08/2013

          • - 建筑承包商条例

            NPRM

            10/2013

          注：退伍军人就业与培训部助理部长 (VETs) 也已发布通知，表示打算在 2013 年 6 月之前发布一份 NPRM，以废除联邦法规第 41 卷第 61-250 条（要求承包商在 2003 年 12 月 1 日之前签订联邦合同时每年提交 VETs-100 报告），并修订联邦法规第 41 卷第 61-300 条（要求承包商在 2003 年 12 月 1 日之后签订的合同仍然有效时每年提交 VETs-100 报告），要求承包商报告受保护退伍军人的雇员和新员工人数或百分比。

       

      • 然而，许多不同的问题将延缓 OFCCP 发布拟议法规和最终法规的速度，其中至少包括
        • 索利斯部长的过渡；
        • 没有 "常任 "的 OMB 主任；
        • 一个对立的众议院；
        • 一个对立的、充满活力的联邦承包商群体；
        • 分心白宫/OMB（"有更大的鱼要炸）：
          • 提高债务上限/政府开支之争
          • 预算战
          • 移民改革
          • 枪支管制
        • 预算限制和不确定性，以及令人不安的 "封存 "威胁（私营部门不应低估这一威胁，因为它造成联邦政府内部工作效率严重低下，并极大地打击了联邦雇员的士气和生产力）；以及
        • OFCCP 总部没有足够的工作人员通过政府渠道处理条例草案（"太多的飞机试图同时降落在同一条跑道上 "的问题）。

      OFCCP 的另一个担忧是，它可能只有不到两年的时间来完成其监管议程。事实上，华盛顿的传统观点是，总统在第二任期开始时有 4-5 个月的时间来完成其议程，然后不可避免地会出现第二任期的丑闻并分散注意力，总统作为 "跛脚鸭 "的影响力也会减弱。

      共和党人也明白，仅控制国会一院是很难控制联邦政策和开支的，因此他们现在将目光投向了在 2014 年 11 月的中期选举中夺取参议院的控制权，现在距离选举只有 18 个月了。参议院将有 33 个席位争夺，其中民主党目前控制 20 个席位，共和党控制 13 个席位......在其他条件相同的情况下，民主党在这次选举中的胜算不大。(目前，参议院由 53 名民主党人、45 名共和党人和 2 名独立人士（与民主党人组成党团）组成。如果参议院中仅有 3 或 4 名民主党人，共和党人就将控制参议院，并有能力阻止白宫的所有预算和联邦公共政策举措。

      因此，OFCCP 将努力在未来 4-5 个月内，但肯定是在未来 18-20 个月之前完成其监管议程。至少，OFCCP 的拟议和最终法规的公布将是不可预测的、令人沮丧的和充满争议的。这对 OFCCP 和承包商来说都不是件有趣的事。我认为，无论公布与否，所有相关方都将面临艰难的道路和不愉快。这里没有 "双赢"。

   2. OFCCP 地区主任来去
      1. 1. 森女士于 2000 年毕业于埃默里法学院，获得法学博士学位，随后在 Fried, Frank, Harris, Shriver & Jacobsen LLP 曼哈顿总部担任诉讼助理。离开弗里德、弗兰克律师事务所后，Sen 女士在纽约担任拉丁裔正义 PRLDEF（前身为波多黎各法律辩护与教育基金）的副法律顾问，负责美国东南部业务，致力于保护美国东南部拉丁裔的权利。Sen 女士目前是西班牙裔全国律师协会的当选主席。尽管长期担任太平洋地区（旧金山）区域主任的比尔-史密斯曼（Bill Smitherman）已于 2012 年底退休，但森女士现在加入了 OFCCP 其他五位区域主任的行列。

       

      1. 1. 比尔-史密斯曼（Bill Smitherman）退休，不再担任 OFCCP 太平洋地区主管（梅丽莎-斯皮尔（Melissa Speer）代理）。比尔退休时，是仅有的两位在卡特总统于 1978 年 10 月 1 日创建 OFCCP 之前曾在联邦合同合规办公室（OFCC）工作过的 OFCCP 人员之一。因此，OFCCP 在过去 30 年中的人员流动率几乎达到了 100%。正如去年桑德拉-齐格勒（Sandra Zeigler）从中西部地区区域主任的职位上退休时一样，OFCCP 主任帕特-绍（Pat Shiu）向她最喜欢的区域主任、西南和落基山（SWARM=达拉斯）区域主任梅丽莎-斯皮尔（Melissa Speer）求助，让她在 OFCCP 寻找工作（可能需要长达 6 个月）期间担任 "代理 "区域主任。因此，梅利莎将在未来无限期地负责达拉斯和旧金山两个地区的工作。(梅丽莎现在一定有很多飞行常客积分......而且她还是单身：真是个好机会！）。

       

      1. Len Biermann 上周年满 80 岁。他是OFCCP 的传奇创始人（与 Bob Hobson 同为创始人），几十年来一直担任平权行动社区的主任，也是我担任了 15 年的全国就业法律协会（NELI）秋季会议的联合主席。 平权行动简报会1 月 18 日星期五，伦年满 80 岁。Len 听起来很好，他和妻子 Sandy 依然健在。如果您想祝 Len 迟来的 "生日快乐"，这里有他的电子邮件地址：[email protected]。

1. 1. 美国人口普查局于 2012 年 11 月发布了 2006-2010 年美国社区调查 (ACS)，EEO 表格自 1970 年以来，人口普查局从每十年一次的人口普查中提取数据，编制 EEO 报告。这些报告提供了美国劳动力的种族/性别/族裔的浓缩摘要，有助于平权行动开发人员计算 EEO 报告通常提供的 472 至 512 个职位组中少数族裔和妇女的可用性。同样，从历史上看，在人口普查局的人口 EEO 报告公布之后，OFCCP 最终发布了一项指令，宣布该机构期望承包商在指令确定的未来某个日期之后创建的 AAP 中使用更新的人口数据。虽然 OFCCP 是否可以在不发布正式规定的情况下强制承包商使用人口普查数据（如 Vets-100 和 EEO-1 报告）一直存在法律问题，但承包商历来都会善意地自愿同意合作，而不需要正式规定。

1. 1. OFCCP 继续声称可以对雇员少于 50 人的企业进行审计"被选中的承包商单位如果雇员不足 50 人，仍可能被 OFCCP 安排进行 FCSS（联邦承包商遴选系统）合规性评估。这一因素将不再是行政关闭入选候选人的绝对理由"（供审核）。2011 年 12 月 16 日，OFCCP 项目运营司司长汤姆-多德（Tom Dowd）向 OFCCP 纽约地区高级管理人员发送了一封电子邮件。因此，我们在 2012 年目睹了 OFCCP 的实地审计员（30 年后才意识到这一立场的变化）在全国范围内 "追逐他们的尾巴"，试图审计员工人数少于 50 人的企业。除了 2012 年的一个例外情况（现已成为诉讼主体：Entergy），我在全国范围内的经验是，OFCCP 在承包商反对和质疑的情况下结束了小型审计。除了审计此类小型机构的效用不佳（OFCCP 通常不会发现雇员群体大到足以进行有意义的统计分析，而且人们会质疑纳税人从对 23 名雇员的审计中获得的 "实惠"）之外，现在还出现了深刻的法律问题，即 OFCCP 是否可以在未正式通知承包商的情况下随意突然改变其对 41 CFR 第 60-1.20 节审计条例的历史解释和应用，以及它是否必须首先根据《文书工作削减法》寻求 OMB 的批准才能这样做。

1. OFCCP 发布最新 FAAP（功能肯定行动计划）指令呵呵。虽然律师事务所和几家人力资源咨询公司发出了紧急客户警报（"突发新闻"），但谁会关心呢？由于 OFCCP 继续对 FAAP 采取 "阴阳怪气 "的态度，最新的指令虽然变化不大，但由于两个不同的原因而值得注意：
   1. 1. OFCCP 主任再次确认 FAAP 是一种可接受的 AAP 工具，这一点非常有用；以及

    

   1. 令人耳目一新的是，这些变化（虽然很小）并没有对承包商施加新的义务，而是减少了承包商在寻求 OFCCP 批准部署 FAAP 时的报告要求（即不再需要在向 OFCCP 申请 FAAP 时提交 VETS-100/100A 报告；不需要提供拟议 FAAP 中所有雇员的种族/性别/族裔信息；不需要向残疾人/退伍军人提供外联公报样本；不需要按种族/性别/族裔确定每个拟议职能单位的职位名称）。

   发生了什么事？是不是联邦公平竞争和消费者保护局的某个人某天早上从床上爬起来，决定今天是 "对承包商好一点日"--一个新的联邦假日？汤姆-多德（Tom Dowd）和他的团队在起草新的 FAAP 指令的那天，是不是有人在华盛顿特区的美国劳工部大楼上撒了仙粉？

   奥巴马联邦公平竞争和消费者保护署（OFCCP）还记得布什联邦公平竞争和消费者保护署（OFCCP）在 10 年前首次创建 FAAP 计划时忘记了什么：根据《减少文书工作法案》，OFCCP 每收集 10 名或 10 名以上公众成员的数据，都需要获得 OMB 的批准......即使公众喜欢并希望承担数据收集的负担（如 FAAP 承包商的要求），即使这是一个非常好的主意（如 FAAP）。(我承认，我有偏见，因为我在 1983 年创建/批准了第一个 FAAP）。因此，当奥巴马 OFCCP 履行了布什 OFCCP 应尽的职责，提交了 FAAP 指令供审查时，OMB 拿出了剪羊毛的剪子，并立即做了它该做的事：开始修剪指令中所有多余的部分，留下一个更小、更瘦、更虚弱、看起来更赤裸的生物来代替原来的指令。OMB 几乎从来都不是 OFCCP 的朋友。

谢谢......约翰

编者按：本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月，Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后，我们对内容进行了更新，以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。