近年来,关于美国劳工部联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的报道层出不穷。该机构推出多项重大新举措,其中最引人注目的是近期发布的指令——要求联邦承包商及分包商在合规审查期间提交薪酬数据供评估。同时,OFCCP对合规审查的实施方式也进行了多项调整。 例如,该机构曾长期开展现场调查,但如今正逐步减少现场检查,转而在合规审查过程中要求提交更多补充文件。

尽管我们对联邦合约合规计划办公室(OFCCP)的工作了如指掌,但一个鲜少被问及的问题是:OFCCP究竟想要什么?换言之,OFCCP对联邦承包商及分包商有何期待?而联邦政府又对OFCCP抱有何种期望?

联邦合约合规计划办公室要求合规

对于"联邦合同合规计划办公室(OFCCP)想要什么"这个问题,简明答案是:"OFCCP要求遵守其法规。"与所有监管机构一样,OFCCP期望受其法规管辖的实体遵守这些规定。 OFCCP并不关心联邦承包商及其分包商是否对法规感到满意或兴奋,也不在意企业是否因法规而感到沮丧或不满。该机构只要求企业遵守规定。这种要求具有相当的正当性——当企业同意接受联邦资金(无论直接或间接)时,就意味着同时承担了联邦政府规定的平权行动义务。

联邦合同合规计划办公室要求企业理解其法规

虽然联邦合同合规计划办公室(OFCCP)要求企业遵守规定,但企业仅做表面文章是不够的。该机构期望企业认真研读并理解其法规要求。这一点在2009年OFCCP对退伍军人及残疾人相关法规的执行方式作出重大调整时已明确指出。

多年来,联邦合约合规计划办公室(OFCCP)在合规审查中几乎不关注退伍军人和残障人士相关问题。企业在合规审查时通常提交涵盖退伍军人和残障人士的相同《行动计划》(AAP),而OFCCP对计划内容及企业落实措施鲜少关注。 2009年,OFCCP突然宣布退伍军人及残障人士成为该机构重点关注对象,合规官员开始密集追问企业为招聘这两类群体所做的努力,以及对联邦法规各项要求的遵守情况。OFCCP并未提前向联邦承包商及分包商发出任何关于此重大政策转变的预警。 当企业质询为何因多年未被察觉的疏漏而受指控时,合规官员却坚称:理解并执行所有相关联邦法规是联邦承包商及分包商的责任。OFCCP过往的合规审查方式不再具有约束力——企业理应知晓必须遵守联邦平权行动法规的全部条款。

这只是一个典型案例,说明联邦合同合规计划办公室(OFCCP)期望企业熟知并理解该机构的法规。 对于抱怨《雇员选拔程序统一准则》中某些晦涩陈旧条款的企业,当局会告知其必须理解并遵守这些规定,无论执行过程存在何种困难。同样,当企业因合规审查期间应提交哪些应聘者数据而感到困惑时,当局会要求其仔细研读该机构的网络应聘者规则及相关法规。

联邦合同合规计划办公室要求企业展示成果

联邦合同合规计划办公室(OFCCP)要求企业遵守并理解其法规并非新鲜事。然而过去,企业常能凭借"只要真诚努力履行平权行动义务就足够"的观念蒙混过关。在评估平权行动安置目标的达成进度时,这种情况尤为明显。

然而,如今的联邦合约合规计划办公室(OFCCP)对联邦承包商及分包商提出了更高要求。这一转变最鲜明地体现在该办公室主任帕特里夏·萧于2011年全国行业联络小组会议上的声明中。萧女士指出:"平权行动不能再仅以善意努力作为衡量标准。" 合规官员对此深以为然。当平权行动的录用目标未达成时,企业常被要求证明其为招募少数族裔和女性员工所做的具体拓展努力。 企业还常被要求说明退伍军人及残障人士的雇佣数量,并提供吸引和留住这些群体成员的具体、可追溯的努力记录。若缺乏成效,OFCCP将深入追问未达标原因及拟采取的补救措施。

关于善意努力这一概念,需特别注意:企业仅表明正在善意努力避免歧视,这种做法从未被视为充分。联邦合约合规计划办公室(OFCCP)始终要求联邦承包商及分包商采取行动,防止对少数族裔、女性、退伍军人及残障人士的歧视。近期政策调整要求企业避免基于任何种族、族裔或性别对个人或群体实施歧视。 无论如何,当OFCCP发现特定群体申请者或雇员的待遇存在差异时,该机构从未接受企业"试图避免歧视"的辩解。

联邦合约合规计划办公室(OFCCP)旨在发现违规行为

确实,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)希望企业遵守其法规。但某种程度上,该机构真正想要的是找出那些违规的企业。OFCCP尤其关注那些通过统计数据及其他信息显示存在歧视现象的案例——这些歧视针对的是受该机构法规保护的特定类别求职者或雇员。

这种寻找违规案例的意愿与联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的评估方式有关。所有组织机构都需根据其达成目标的进展程度接受考核。 上市公司部分依据股价进行评估,私营企业则部分依据盈利能力。政府机构则采用多种评估方式。衡量OFCCP成效的常用标准之一,是该机构为歧视指控受害者追回的资金数额。当追回金额增加时,OFCCP便宣称其为美国民众取得了成功。 该机构还采用其他指标证明其价值,例如年度结案审查数量,但为所谓受侵害的求职者和雇员争取到的赔偿金额,始终是OFCCP展示合规审查成效的核心数据。

联邦合同合规计划办公室(OFCCP)旨在实现其政治议程

联邦合同合规计划办公室(OFCCP)无疑希望证明其在履行使命方面取得了成功。然而,该机构的使命之一在于落实历届总统行政当局所确立的政治议程。在乔治·W·布什执政期间,政府方面曾致力于理解并协同企业运作。 该时期OFCCP确实致力于发现法规违规行为,并积极搜寻疑似歧视案例。但其调查范围通常仅限于涉及大规模潜在受影响申请者或雇员的事件。该机构对企业为接触少数族裔和女性所作努力的评估兴趣寥寥,而在布什执政期间,退伍军人及残障人士群体基本被OFCCP忽视。

自奥巴马政府上台以来,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)承担了截然不同的政治使命。作为政府援助从伊拉克和阿富汗归国的军人计划的一部分,该办公室被赋予协助退伍军人进入私营部门就业的任务。同时,OFCCP还肩负着帮助残疾人士从政府资助项目顺利过渡到私营部门岗位的职责。

现任政府强烈认为私营部门存在广泛歧视现象,尤其体现在女性薪酬待遇方面。因此,联邦合约合规办公室(OFCCP)深度介入了薪酬数据与实践的调查工作。这种调查薪酬的意愿近期达到顶峰,OFCCP发布了新指令(第307号指令),要求合规官员在合规审查中深入挖掘薪酬相关问题。 除其他事项外,第307号指令推翻了该机构以往将薪酬调查重点放在大型团体的做法。现在,合规官员被要求同时调查涉及个人和小型团体的潜在薪酬歧视问题。

最后,现任政府坚定地相信平权行动的重要性。尽管在布什政府时期,该机构对外联工作兴趣寥寥,反而专注于追查涉及大型团体的歧视行为,但如今联邦合约合规计划办公室(OFCCP)对那些曾被搁置的平权行动计划表现出浓厚兴趣。 这种对平权行动的关注,既可视为现政府维护美国工人权益的举措,也可理解为政府帮助那些曾遭受歧视群体的努力。

这对联邦承包商和分包商意味着什么?

理解联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的要求对联邦承包商和分包商至关重要。若该机构的关注点和期望发生变化,受其法规约束的企业也需相应调整。

以下是关于理解联邦合同合规计划办公室(OFCCP)要求的若干建议:

  • 不要以为当前的合规审查会和上次一样。随着政治环境的变化,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的审查方式也会随之改变。
  • 切勿以为贵公司仅凭善意努力就能蒙混过关。如今的联邦合同合规计划办公室(OFCCP)要求企业必须拿出切实成果。
  • 不要以为在合规审查中,联邦合约合规计划办公室(OFCCP)会因为贵公司不了解平权行动法规而网开一面。该机构要求联邦承包商必须熟知并理解联邦法规的全部内容,即便近期该机构未严格执行相关规定。
  • 请注意联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的最新举措。随着第307号指令的发布,该机构将投入大量时间审查薪酬数据与实践。此举是其政治倡议的一部分,与该机构发现歧视行为的意图相契合。尽管过去十年间该机构发现的薪酬歧视案例寥寥无几,但这不会阻碍OFCCP推进其新的薪酬审查计划。
  • 在合规审查期间寻求与联邦合同合规计划办公室(OFCCP)合作的方式。尽管OFCCP旨在发现违规行为,但该机构同样希望快速结案,以便能展示其高效处理大量审查的成功案例。 与合规官员建立良好关系至关重要——这能确保该机构将贵公司视为积极遵守法规的典范,而非阻挠OFCCP帮助美国劳动者努力的"不良行为者"。

有关在OFCCP合规审查开始时应提交(及不应提交)材料的更多信息,请联系Bill Osterndorf,邮箱:[email protected]

请注意:本文内容不构成法律建议,亦不能替代针对贵组织具体情况的专业建议。所有原创材料版权归HR Analytical Services Inc. 2013所有。

编者按:本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月,Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后,我们对内容进行了更新,以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。