Se espera que los contratistas documenten escrupulosamente sus esfuerzos por ampliar la contratación, detectar la discriminación y prepararse para posibles evaluaciones de cumplimiento de la OFCCP. Del mismo modo, se debería esperar que la OFCCP documente y ponga a disposición del público sus logros en materia de cumplimiento. Ello sería coherente con la promesa de transparencia gubernamental de la que se enorgullece esta Administración. Sensibilizaría a los contratistas sobre las cuestiones que preocupan a la agencia y les ayudaría a centrar sus esfuerzos de cumplimiento en las áreas con más probabilidades de resultar problemáticas en una evaluación de cumplimiento. También permitiría al público comprobar más fácilmente si la OFCCP está utilizando o no eficazmente el dinero de sus contribuyentes para aumentar la discriminación positiva y combatir la discriminación. Aunque los particulares y las organizaciones pueden solicitar esta información a través de las solicitudes de la Ley de Libertad de Información (FOIA), y los procedimientos para hacerlo están enlazados en la página de inicio de la OFCCP, no deberían necesitar la FOIA para obtener estadísticas básicas de cumplimiento.
El público no debería tener que depender de las solicitudes de la Ley de Libertad de Información y de publicaciones ajenas a la agencia para hacerse una idea de los logros de la OFCCP año tras año. Encontrar esa información debería ser tan fácil como acceder a la página principal de la OFCCP y pulsar un botón. Lamentablemente, esto no es posible en la actualidad. Sugiero que la OFCCP desarrolle y mantenga dicha sección.
La OFCCP debería dedicar una sección destacada de su sitio web a sus propias estadísticas de aplicación. En la página principal de la OFCCP hay una sección titulada "Latest Numbers" (Últimas cifras), pero no se trata de cifras de aplicación de la OFCCP. Más bien incluyen el salario mínimo, las tasas de empleo y otras estadísticas laborales generales. Es notable la ausencia de una sección dedicada a las cifras de aplicación, a pesar de que la OFCCP es capaz de proporcionar esta información.
Una sección sobre estadísticas de aplicación de la OFCCP debe proporcionar tanto estadísticas que documenten los resultados de la OFCCP a nivel nacional como estadísticas desglosadas por región. La OFCCP tiene seis regiones y el número y los tipos de infracciones pueden variar de una región a otra debido a los diferentes tipos y números de empresas que operan en cada una de esas regiones. Disponer de ambos tipos de estadísticas ayudará a los contratistas a comprender los objetivos generales de la OFCCP y los tipos de infracciones que se citan con más frecuencia en la región o regiones donde se encuentran sus instalaciones.
Una sección de estadísticas de aplicación en el sitio web debería proporcionar datos de varios ejercicios fiscales para que los contratistas y el público puedan detectar tendencias de aplicación y cambios en las prioridades de aplicación a lo largo de los años. Estos datos también mostrarían si existe alguna correlación entre el aumento del presupuesto, la dotación de personal o la normativa y el incremento de los logros en materia de aplicación.
Acuerdos de conciliación
Las estadísticas de aplicación deben incluir el número total de Acuerdos de Conciliación (AC) celebrados por año fiscal. El año fiscal de la OFCCP va del 1 de octubre al 30 de septiembre. El año fiscal 2013, por ejemplo, acaba de terminar el 30 de septiembre de 2013. Las estadísticas de CA deben separarse por categoría. Los CA de suministros y servicios serían una categoría y Construcción una categoría separada. Los requisitos para los contratos de suministro y servicios con el gobierno son significativamente diferentes de los requisitos para aquellos que proporcionan construcción bajo un contrato gubernamental. Al dividir la información en dos categorías, un contratista puede acceder más fácilmente a los datos más relevantes para el tipo de contrato que tiene con la Administración.
Resolución de infracciones por discriminación por parte de las autoridades competentes
Las estadísticas de las AC deben dividirse a su vez en función del tipo de infracciones subsanadas. Las AC que resuelven infracciones por discriminación deben identificarse por separado de las que sólo resuelven infracciones técnicas. En el informe sobre las AC que resuelven infracciones por discriminación, la OFCCP debe proporcionar datos sobre el tipo concreto de problema(s) laboral(es) en cuestión. Por ejemplo, cuántos casos resolvieron casos de discriminación en la contratación, cuántos casos resolvieron casos de discriminación en la retribución, cuántos casos resolvieron casos de discriminación en los ascensos y casos similares. Con respecto al menos a la discriminación en materia de remuneración, la OFCCP debería proporcionar una definición de lo que considera un caso de remuneración. Por ejemplo, ¿se incluiría también un caso de promoción como caso de compensación si la promoción conllevara un aumento salarial? Una descripción clara de lo que se incluye facilitará al público la comprensión de los datos y la extracción de conclusiones adecuadas a partir de ellos.
Las estadísticas de infracciones por discriminación en las AC también deben proporcionar datos que muestren qué bases protegidas se incluyeron en las AC. Por ejemplo, se debería poder consultar la sección sobre infracciones por discriminación en las AC y saber cuántos casos afectaban a mujeres, cuántos a afroamericanos, hispanos y otras categorías étnicas raciales, personas con discapacidad y veteranos protegidos, etc.
La OFCCP también debería proporcionar datos sobre el total de reparaciones monetarias obtenidas a través de sus conciliaciones por discriminación, junto con una breve explicación de lo que se incluye en las reparaciones monetarias. Por ejemplo, en las administraciones Clinton y Bush, los salarios anualizados, que proyectaban el valor monetario de un año de empleo en una contratación resultante de un Acuerdo de Conciliación, se incluían en las recuperaciones monetarias comunicadas por la agencia. En la administración Obama, los salarios anualizados se eliminaron de la valoración del caso comunicada. Una breve explicación de lo que se incluye en las recuperaciones monetarias facilitaría las comparaciones "manzanas con manzanas" entre ejercicios fiscales y administraciones.
La OFCCP también debería facilitar el número total de miembros del colectivo afectados que han sido remediados y el número de puestos o colocaciones que los contratistas se han comprometido a cubrir en virtud de sus AC. Esta información proporcionaría a los contratistas datos sobre las consecuencias reales del incumplimiento. Esto debería servir como elemento disuasorio para futuras infracciones, suponiendo que las estadísticas demuestren la aplicación efectiva de la OFCCP.
CA técnicas
La OFCCP debería facilitar datos sobre el número de AC técnicas. Estos datos deberían identificar por frecuencia las infracciones técnicas más citadas y las medidas correctivas más comúnmente impuestas. También puede ser útil para la agencia representar gráficamente las tendencias de las infracciones técnicas, lo que proporcionará información que demuestre los cambios en el énfasis de la aplicación a lo largo de varios ejercicios fiscales. Esto es especialmente importante para los contratistas que intentan cumplir las normas. La agencia dispone de un amplio margen de discrecionalidad a la hora de elegir los tipos de infracciones técnicas en los que se centrará. Por ejemplo, si se hace hincapié en la divulgación como prioridad de la oficina nacional, cabe esperar un aumento de las infracciones técnicas relativas a la divulgación. Al proporcionar este tipo de información, los contratistas pueden alinear las prioridades de cumplimiento con las de la agencia.
Estadísticas de litigios
La OFCCP también debería proporcionar información sobre los resultados de los litigios en sus casos. La Oficina del Procurador (SOL) se ocupa de los litigios de la OFCCP, por lo que podría argumentarse que esta información debería figurar en su sitio web. Sin embargo, en mi opinión, se atendería mejor al público interesado en la aplicación de la OFCCP si esta información se incluyera en las estadísticas de aplicación del sitio web de la OFCCP. De este modo, se dispondría de un único lugar donde obtener una imagen clara de los resultados de la OFCCP en materia de aplicación de la ley.
Cuando la OFCCP remite un caso a SOL con una recomendación de aplicación, SOL puede resolver el caso mediante un acuerdo plasmado en un decreto de consentimiento o litigar el caso hasta una decisión sobre el fondo, suponiendo que acepte la remisión. Los litigios pueden resolver infracciones de discriminación o resolver cuestiones que no impliquen discriminación, como cuestiones jurisdiccionales o la denegación por parte de un contratista del acceso a sus instalaciones. Como en el caso de las AC, sería muy útil separar los casos de discriminación de los que no lo son.
En general, la misma disección de datos recomendada anteriormente para las autoridades competentes sería útil para presentar los datos sobre litigios. Estos datos también deberían presentarse por ejercicio fiscal y debería disponerse de datos sobre la actividad litigiosa durante un periodo de ejercicios fiscales para poder detectar tendencias en los datos.
Informes de situación
La mayoría de las resoluciones de cumplimiento exigen la presentación de informes de situación. Los datos de estos informes pueden dar lugar potencialmente a nuevas medidas de ejecución o a la apertura de una nueva evaluación del cumplimiento en la instalación. Sería útil para el público saber cuántos informes de progreso se revisaron en el año fiscal y qué porcentaje dio lugar a una nueva actividad de aplicación por parte de la OFCCP.
Informes de realización
Antes de la actual administración, la OFCCP publicaba habitualmente información sobre sus logros anuales, incluido el número de víctimas reparadas, los importes en dólares recuperados, los tipos de infracciones más frecuentes y otros datos similares. A menudo aparecían en el sitio web en comunicados de prensa. Esta práctica parece haberse interrumpido en la actual administración.
En un principio, pensé que se debía a que la eliminación de los salarios anualizados de la cifra monetaria invitaría a hacer comparaciones "de manzanas con naranjas" con la administración Bush, que había continuado con la práctica de incluir los salarios anualizados que heredó de la administración Clinton. Sin embargo, no habría sido difícil para la agencia aislar las cifras reales de atrasos e intereses de los datos de la administración anterior y proporcionar una comparación "de manzanas con manzanas" para el público. Este hecho y la tendencia de la agencia a agrupar varios años de recuperaciones monetarias cada vez que habla de sus logros sugiere que la agencia está preocupada por cómo las cifras monetarias reales reflejarán su eficacia. Prefiere centrarse en sus logros normativos, cuya eficacia no quedará clara hasta mucho después de que finalice esta administración.
Del mismo modo que unos buenos datos son fundamentales para el esfuerzo de cumplimiento de un contratista, unos buenos datos son fundamentales para los esfuerzos de aplicación de la agencia. Como organismo federal financiado con los impuestos de todos nosotros, el pueblo estadounidense tiene derecho a saber cuán eficaz es la aplicación de la OFCCP año tras año. La OFCCP dispone de estos datos. Como Director Regional, puedo consultar el Sistema de Información Ejecutiva y ver prácticamente toda la información que sugiero que se haga pública. Ninguna de esta información compromete los secretos comerciales de ninguna empresa porque se trata de datos agregados. La divulgación de estos datos tampoco comprometería la capacidad de la OFCCP para aplicar eficazmente las leyes. Los datos pueden obtenerse a través de solicitudes FOIA, pero eso lleva tiempo y, en algunos casos, dinero, y llega a un público limitado.
Es difícil ver cómo se cumple la promesa de transparencia de la agencia si los datos básicos sobre la aplicación son tan difíciles de encontrar. Cuando busqué los datos del informe anual de la OFCCP, después de seguir una serie de pantallas, se obtienen los objetivos de cuántas evaluaciones de cumplimiento se esperaban y cuántas se hicieron, así como alguna otra información relativa a los objetivos, pero no las estadísticas de aplicación. Las estadísticas de aplicación son el boletín de calificaciones de la agencia. Dejan claro qué es lo que atrae o no la atención de la agencia. También pueden ayudar a la agencia haciéndola más responsable ante la comunidad de cumplimiento y la comunidad de derechos civiles. La inclusión en el sitio web de un componente estadístico de fácil acceso sobre la aplicación de la ley proporcionará información al público sobre la eficacia de las iniciativas de aplicación de la OFCCP. También ayudará a la comunidad de consultores y abogados a proporcionar mejores datos a sus clientes para instarles a tomar medidas que garanticen el cumplimiento. En la actualidad, los contratistas tienen que recurrir a fuentes externas.
que FOIA la información y luego escribir sobre ella para tener alguna idea de cómo la aplicación de la agencia se llevó a cabo en cualquier año fiscal en particular. La OFCCP puede hacerlo mejor. La OFCCP ha indicado a menudo que desea mejorar su capacidad técnica. Desde el punto de vista de la tecnología, aquí hay fruta madura. Ponga a disposición del público la información sobre aplicación de la ley, que ya tiene en sus sistemas informáticos, en un formato amigable y fácil de entender, y haga que sea fácil de encontrar en la página principal de su sitio web.
Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
