Se espera que los contratistas documenten escrupulosamente sus esfuerzos por ampliar la contratación, detectar la discriminación y prepararse para posibles evaluaciones de cumplimiento de la OFCCP. Del mismo modo, se espera que la OFCCP documente y ponga a disposición del público sus logros en materia de cumplimiento. Esto sería coherente con el compromiso de transparencia gubernamental del que se enorgullece esta administración. Sensibilizaría a los contratistas sobre las cuestiones que preocupan a la agencia y les ayudaría a centrar sus esfuerzos de cumplimiento en las áreas que más probablemente resulten problemáticas en una evaluación de cumplimiento. También permitiría al público ver más fácilmente si la OFCCP está utilizando eficazmente el dinero de sus impuestos para aumentar la acción afirmativa y combatir la discriminación. Si bien las personas y las organizaciones pueden solicitar esta información a través de la Ley de Libertad de Información (FOIA), y los procedimientos para hacerlo están vinculados a la página web de la OFCCP, no deberían necesitar la FOIA para obtener estadísticas básicas sobre la aplicación de la ley.
El público no debería tener que depender de las solicitudes de la Ley de Libertad de Información y de publicaciones externas a la agencia para hacerse una idea de los logros de la OFCCP año tras año. Encontrar esa información debería ser tan fácil como acceder a la página web de la OFCCP y hacer clic en un botón. Lamentablemente, esto no es posible en la actualidad. Mi sugerencia es que la OFCCP desarrolle y mantenga una sección de este tipo.
La OFCCP debería dedicar una sección destacada de su sitio web a sus propias estadísticas de cumplimiento. En la página de inicio de la OFCCP hay una sección titulada «Últimas cifras», pero estas cifras no son las cifras de cumplimiento de la OFCCP. Más bien incluyen el salario mínimo, las tasas de empleo y otras estadísticas laborales generales. Se echa en falta una sección dedicada a las cifras de cumplimiento, a pesar de que la OFCCP es capaz de proporcionar esta información.
Una sección sobre las estadísticas de cumplimiento de la OFCCP debe proporcionar tanto estadísticas que documenten los resultados de la OFCCP a nivel nacional como estadísticas desglosadas por región. La OFCCP tiene seis regiones y el número y los tipos de infracciones pueden variar de una región a otra debido a los diferentes tipos y números de empresas que operan en cada una de ellas. Disponer de ambos tipos de estadísticas ayudará a los contratistas a comprender los objetivos generales de la OFCCP y los tipos de infracciones más citadas por la región o regiones donde se encuentran sus instalaciones.
Una sección de estadísticas sobre la aplicación de la ley en el sitio web debería proporcionar datos de varios ejercicios fiscales, de modo que los contratistas y el público puedan detectar las tendencias y los cambios en las prioridades de aplicación a lo largo de los años. El suministro de esos datos también permitiría ver si existe alguna correlación entre el aumento del presupuesto, la dotación de personal o la normativa y el aumento de los logros en materia de aplicación.
Acuerdos de conciliación
Las estadísticas de cumplimiento deben incluir el número total de acuerdos de conciliación (CA) celebrados por año fiscal. El año fiscal de la OFCCP va del 1 de octubre al 30 de septiembre. El año fiscal 2013, por ejemplo, acaba de terminar el 30 de septiembre de 2013. Las estadísticas de los CA deben separarse por categorías. Los CA de suministro y servicios serían una categoría y los de construcción, otra categoría separada. Los requisitos para los contratos de suministro y servicios con el gobierno son muy diferentes de los requisitos para quienes prestan servicios de construcción en virtud de un contrato gubernamental. Al dividir la información en dos categorías, un contratista puede acceder más fácilmente a los datos más relevantes para el tipo de contrato que tiene con el gobierno.
Las CA resuelven las infracciones por discriminación
Las estadísticas de las CA deberían dividirse además por tipo de infracción subsanada. Las CA que resuelven infracciones por discriminación deberían identificarse por separado de las CA que solo se ocupan de infracciones técnicas. En el informe sobre las CA que resuelven infracciones por discriminación, la OFCCP debería proporcionar datos sobre el tipo concreto de problema laboral en cuestión. Por ejemplo, cuántos casos resolvieron infracciones de discriminación en la contratación, cuántos se referían a infracciones de discriminación en la remuneración, cuántos a infracciones de discriminación en la promoción, etc. Con respecto, al menos, a la discriminación en la remuneración, la OFCCP debería proporcionar una definición de lo que considera un caso de remuneración. Por ejemplo, ¿se incluiría también un caso de promoción como caso de remuneración si la promoción conllevara un aumento salarial? Una descripción clara de lo que se incluye facilitará al público la comprensión de los datos y la extracción de conclusiones adecuadas a partir de ellos.
Las estadísticas de las CA sobre infracciones por discriminación también deberían proporcionar datos que muestren qué bases protegidas se incluyeron en las CA. Por ejemplo, debería ser posible consultar la sección sobre las CA relativas a la aplicación de la legislación contra la discriminación y saber cuántos casos afectaban a mujeres, cuántos a afroamericanos, hispanos y otras categorías étnicas, personas con discapacidad y veteranos protegidos, etc.
La OFCCP también debería proporcionar datos sobre el total de las indemnizaciones monetarias obtenidas a través de sus conciliaciones por discriminación, junto con una breve explicación de lo que se incluye en las indemnizaciones monetarias. Por ejemplo, en las administraciones Clinton y Bush, los salarios anualizados que proyectaban el valor monetario de un año de empleo en una contratación resultante de un acuerdo de conciliación se incluían en las recuperaciones monetarias comunicadas por la agencia. En la administración Obama, los salarios anualizados se eliminaron de la valoración comunicada del caso. Una breve explicación de lo que se incluye en las indemnizaciones monetarias facilitaría las comparaciones «entre iguales» entre los distintos ejercicios fiscales y administraciones.
La OFCCP también debería proporcionar el número total de miembros de la clase afectados que han recibido reparación y el número de puestos o colocaciones que los contratistas se han comprometido a cubrir en virtud de sus CA. Esta información proporcionaría a los contratistas datos sobre las consecuencias reales del incumplimiento. Esto debería servir como elemento disuasorio para futuras infracciones, suponiendo que las estadísticas demuestren la eficacia de la aplicación de la OFCCP.
Autoridades de certificación técnicas
La OFCCP debería proporcionar datos sobre el número de CA técnicas. Estos datos deberían identificar, por frecuencia, las infracciones técnicas más citadas y las sanciones más impuestas. También podría ser útil que la agencia representara gráficamente las tendencias en las infracciones técnicas, lo que proporcionaría información que demostraría los cambios en los énfasis de la aplicación de la ley a lo largo de varios años fiscales. Esto es particularmente importante para los contratistas que intentan cumplir con la normativa. La agencia tiene mucha discreción a la hora de elegir qué tipos de infracciones técnicas va a perseguir. Por ejemplo, si se hace hincapié en la divulgación como prioridad de la oficina nacional, es de esperar un aumento de las infracciones técnicas relacionadas con la divulgación. Al proporcionar este tipo de información, los contratistas pueden alinear las prioridades de aplicación de la ley con las de la agencia.
Estadísticas sobre litigios
La OFCCP también debería proporcionar información sobre los resultados de los litigios en sus casos. La Oficina del Abogado (SOL) se encarga de los litigios de la OFCCP, por lo que se podría argumentar que esta información debería figurar en su sitio web. Sin embargo, en mi opinión, lo mejor para el público interesado en la aplicación de la OFCCP sería que esta información se incluyera en las estadísticas de aplicación del sitio web de la OFCCP. De este modo, se dispondría de un único lugar en el que obtener una imagen clara de los resultados de la aplicación de la OFCCP.
Cuando la OFCCP remite un caso a la SOL con una recomendación de ejecución, la SOL puede resolver el caso mediante un acuerdo plasmado en un decreto de consentimiento o litigar el caso hasta obtener una decisión sobre el fondo, suponiendo que acepte la remisión. El litigio puede resolver infracciones por discriminación o puede resolver cuestiones que no implican discriminación, como cuestiones jurisdiccionales o la denegación por parte de un contratista del acceso a sus instalaciones. Al igual que con las CA, sería muy útil separar los casos de discriminación de los que no implican discriminación.
En general, el mismo análisis de datos recomendado anteriormente para las CA sería útil para presentar los datos sobre litigios. Estos datos también deberían presentarse por ejercicio fiscal y deberían estar disponibles para las actividades litigiosas durante un período de ejercicios fiscales, de modo que se puedan detectar tendencias en los datos.
Informes de progreso
La mayoría de las resoluciones de cumplimiento exigen la presentación de informes de progreso. Los datos contenidos en estos informes pueden dar lugar a nuevas medidas coercitivas o a la apertura de una nueva evaluación de cumplimiento en las instalaciones. Sería útil para el público saber cuántos informes de progreso se revisaron durante el año fiscal y qué porcentaje de ellos dio lugar a nuevas medidas coercitivas por parte de la OFCCP.
Informes de logros
Antes de la administración actual, la OFCCP publicaba habitualmente información sobre sus logros anuales, incluyendo el número de víctimas indemnizadas, las cantidades recuperadas en dólares, los tipos de infracciones más frecuentes y similares. A menudo, esta información aparecía en la página web en forma de comunicados de prensa. Esta práctica parece haber sido suspendida en la administración actual.
Al principio, pensé que esto se debía a que eliminar los salarios anualizados de la cifra monetaria daría lugar a comparaciones «entre manzanas y naranjas» con la administración Bush, que había continuado con la práctica de incluir los salarios anualizados heredados de la administración Clinton. Sin embargo, no habría sido difícil para la agencia aislar las cifras reales de los atrasos salariales y los intereses de los datos de la administración anterior y ofrecer al público una comparación «entre manzanas y manzanas». Este hecho y la tendencia de la agencia a agrupar las recuperaciones monetarias de varios años cada vez que hablaba de sus logros sugiere que la agencia está preocupada por cómo las cifras monetarias reales se reflejarán en su eficacia. Prefiere centrarse en sus logros normativos, cuya eficacia no quedará clara hasta mucho después de que termine esta administración.
Del mismo modo que disponer de datos fiables es fundamental para que un contratista cumpla con la normativa, también lo es para que la agencia pueda hacerla cumplir. Como agencia federal financiada con el dinero de todos los contribuyentes, los estadounidenses tienen derecho a saber cuál es la eficacia de la OFCCP en la aplicación de la normativa en cada ejercicio fiscal. La OFCCP dispone de estos datos. Como director regional, podía consultar el Sistema de Información Ejecutiva y ver prácticamente toda la información que sugiero que se haga pública. Ninguna de esta información compromete los secretos comerciales de ninguna empresa, ya que se trata de datos agregados. La divulgación de estos datos tampoco comprometería la capacidad de la OFCCP para hacer cumplir eficazmente las leyes. Los datos pueden obtenerse mediante solicitudes de la FOIA, pero eso lleva tiempo y, en algunos casos, dinero, y llega a un público limitado.
Es difícil ver cómo se está cumpliendo la promesa de transparencia de la agencia si los datos básicos sobre la aplicación de la ley son tan difíciles de encontrar. Cuando busqué los datos del informe anual de la OFCCP, después de pasar por varias pantallas, se obtienen los objetivos sobre el número de evaluaciones de cumplimiento previstas y el número de evaluaciones realizadas, así como otra información relativa a los objetivos, pero no las estadísticas de aplicación de la ley. Las estadísticas de aplicación de la ley son el boletín de notas de la agencia. Dejan claro qué es lo que recibe la atención de la agencia en materia de aplicación de la ley y qué es lo que no. También puede ayudar a la agencia al hacerla más responsable ante la comunidad de cumplimiento y la comunidad de derechos civiles. La inclusión de un componente de estadísticas de cumplimiento fácilmente accesible en el sitio web proporcionará información al público sobre la eficacia de las iniciativas de cumplimiento de la OFCCP. También ayudará a la comunidad de consultores y abogados a proporcionar mejores datos a sus clientes para instarlos a tomar medidas que garanticen el cumplimiento. En la situación actual, los contratistas tienen que depender de fuentes externas.
que solicitan la información en virtud de la FOIA y luego escriben sobre ella para hacerse una idea de cómo se llevó a cabo la aplicación de la ley por parte de la agencia en un año fiscal concreto. La OFCCP puede hacerlo mejor. La OFCCP ha indicado en numerosas ocasiones que desea mejorar su capacidad técnica. Desde el punto de vista tecnológico, esto es pan comido. Ponga a disposición del público la información sobre la aplicación de la ley, que ya tiene en sus sistemas informáticos, en un formato fácil de entender y accesible, y facilite su búsqueda en la página de inicio de su sitio web.
Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
