Artículo relacionado: El memorando de entendimiento revisado advierte a los empleadores sobre los esfuerzos coordinados de aplicación de la ley por parte de la OFCCP y la EEOC.
La EEOC aprobó el Memorando de Entendimiento entre el Departamento de Trabajo de los Estados Unidos, la Comisión para la Igualdad de Oportunidades en el Empleo y el Departamento de Justicia de los Estados Unidos el 2 de noviembre de 2020 , el día antes de las elecciones presidenciales de 2020. Habría significado mucho más para los contratistas federales si Trump hubiera ganado.
Sigue siendo un documento interesante, con aspectos que conviene conocer. ¿Por qué el Departamento de Justicia es ahora parte del acuerdo? ¿Por qué las «libertades religiosas» son las únicas protecciones del Título VII a las que se hace referencia? ¿Es cosa del pasado el acuerdo de trabajo tradicional entre la EEOC, que normalmente centraba sus energías en las denuncias presentadas por particulares en virtud del Título VII, y la OFCCP, que se centraba en cuestiones sistémicas a nivel de toda la empresa derivadas de la Orden Ejecutiva 11246? Si es así, ¿cómo se verán afectados los empleadores?
Fondo
Los memorandos de entendimiento anteriores, solo entre la EEOC y la OFCCP, han existido en diversas formas desde 1970. Nunca supusieron una coordinación real entre las agencias.
El nuevo memorando de entendimiento añade al Departamento de Justicia (DOJ) como parte, exige la consulta entre la OFCCP, la EEOC y el DOJ sobre «cuestiones novedosas o que sienten precedente», y permite a la OFCCP investigar asuntos relacionados con el Título VII que afecten a denunciantes individuales (los memorandos de entendimiento anteriores exigían a la OFCCP remitir las denuncias relacionadas con el Título VII a la EEOC, salvo que alegaran discriminación sistémica).
Los tres comisionados republicanos de la EEOC afirman que el nuevo memorando de entendimiento facilita la coordinación entre agencias y aumenta la eficiencia en la tramitación de las denuncias. Los dos comisionados demócratas presentaron casi una docena de enmiendas en la reunión celebrada el 2 de noviembre de 2020 para debatir el acuerdo. Todas ellas fueron rechazadas por 3 votos contra 2, siguiendo las líneas del partido. A continuación, el memorando de entendimiento fue aprobado, siguiendo las líneas del partido. [1]
Los desacuerdos del Comisionado se reducen a dos cuestiones. En primer lugar, la autoridad de la EEOC para atreverse a ir donde ninguna ley ha llegado antes y, en segundo lugar, el problema de Abbott y Costello: «quién va primero» en la tramitación de las denuncias del Título VII.
Independencia de la EEOC
Las declaraciones de los comisarios sugieren que la política subraya el requisito de consulta.
Los comisionados demócratas consideran que este requisito es una forma que tienen los conservadores de impedir que la EEOC amplíe la ley, como por ejemplo el apoyo de la EEOC a la ampliación de los derechos del Título VII a la comunidad LGTBQ. (El Departamento de Justicia se opuso a esta ampliación en el escrito que presentó en el caso Bostock contra el condado de Clayton; el Tribunal Supremo se puso del lado de la EEOC).
El comisionado republicano Lucas señaló con aprobación que el memorando de entendimiento hace referencia específica a las «libertades religiosas». Es el único derecho protegido al que se hace referencia específica en el documento. Sea cual sea su postura al respecto, se trata de una causa célebre conservadora.
Ahora que se avecina un cambio en la administración, es probable que las cuestiones relacionadas con la «consulta» del Departamento de Justicia pierdan relevancia o den un giro, con un mayor énfasis en la protección de las personas LGBTQ y menos en las libertades religiosas. Ya lo veremos.
Título VII: Tramitación de denuncias
El presidente Dhillon señaló que «el nuevo acuerdo aporta una mayor eficiencia al proceso de investigación».
En virtud del nuevo acuerdo, la OFCCP «podrá» remitir a la EEOC las denuncias de discriminación de carácter individual en virtud del Título VII, pero no estará obligada a hacerlo.
¿Qué ocurre si la OFCCP mantiene la denuncia? La OFCCP y la EEOC deben intercambiar información al respecto (¡eso ya supone mucho trabajo!) y, «en los casos apropiados», determinar si deben investigar conjuntamente (en cuyo caso, es posible que tengan que conciliar por separado de todos modos). Si la OFCCP admite la denuncia, la EEOC puede exigir una investigación más exhaustiva y, si la conciliación de la OFCCP no tiene éxito, el componente del título VII de la denuncia que ha tramitado pasa a la EEOC, después de todo.
Me cuesta mucho entender cómo el nuevo acuerdo simplifica las cosas.
¿Cómo se supone que la OFCCP, con solo unos pocos cientos de empleados, va a gestionar todo esto? Todo apunta a que no lo hará. Más bien, la OFCCP, bajo la administración actual, tiene la intención de seguir remitiendo los cargos del Título VII a la EEOC, excepto aquellos que hagan referencia a la discriminación sistémica. Es probable que la próxima administración haga lo mismo.
Conclusión
Teniendo en cuenta los mandatos de los actuales comisionados, debería haber una mayoría republicana en la EEOC y un enfoque conservador hasta bien entrado el año 2022. Sin embargo, en los últimos días de la actual administración, el director Leen afirma que la OFCCP seguirá centrándose en la discriminación sistémica. Y, por supuesto, tanto la OFCCP como el Departamento de Justicia estarán pronto bajo una nueva dirección. En cuanto a quién ocupa el primer y el segundo lugar en el Título VII, es probable que las operaciones administrativas de la EEOC y la OFCCP continúen prácticamente como hasta ahora. Por ahora.
hbspt.cta.load(3039100, ‘a69f68d9-af61-4477-b655-31687c6abfc6’, {}); Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
