En réfléchissant aux nouveaux développements dans le litige juridictionnel opposant l'OFCCP aux prestataires du réseau TRICARE, le vieil adage sur le temps en mars m'est venu à l'esprit. (Le temps printanier capricieux que nous connaissons actuellement a probablement aussi contribué à cette analogie). Si vous n'êtes pas familier avec cette saga en cours, permettez-moi de vous en rappeler l'historique.
L'OFCCP poursuit l'hôpital de Floride
L'OFCCP a déposé une plainte administrative contre l'hôpital Florida Hospital of Orlando le 18 décembre 2008, affirmant que l'hôpital était un sous-traitant fédéral en raison de sa participation au réseau TRICARE de prestataires de soins de santé. En substance, Humana Military Healthcare Services avait conclu un contrat avec le ministère de la Défense et accepté de fournir des services médicaux aux militaires et à leurs familles. Pour respecter cet accord, HMHS a passé un contrat avec des entités telles que le Florida Hospital afin de fournir les services médicaux proprement dits. Par conséquent, l'OFCCP a fait valoir que le Florida Hospital était un sous-traitant couvert et qu'il refusait illégalement de se soumettre à un contrôle de conformité.
Procédures ALJ
Le 18 octobre 2010, un juge administratif a rendu une décision sommaire et une ordonnance concluant que Florida Hospital était un sous-traitant fédéral et lui ordonnant de se conformer à la demande d'examen de conformité. Le juge administratif a conclu que Florida Hospital était un sous-traitant, car il s'acquittait d'une partie des obligations de HMHS en fournissant des services médicaux que HMHS s'était engagé à fournir.
L'OFCCP publie une directive
Peu après la décision de l'ALJ, l'OFCCP a publié la directive 293 sur la « Couverture des prestataires de soins de santé et des assureurs », qui stipulait que l'OFCCP avait compétence sur les prestataires du réseau TRICARE sur la base du raisonnement des conclusions de l'ALJ.
Procédures ARB (1er cycle) et NDAA
Florida Hospital a fait appel de la décision de l'ALJ auprès de la Commission de révision administrative du ministère du Travail. Alors que l'affaire était en instance devant l'ARB, le président Obama a signé la loi sur l'autorisation de défense nationale pour l'exercice 2012, qui comprenait une disposition relative aux prestataires TRICARE :
- Lorsqu'il établit les tarifs et les procédures de remboursement des prestataires et autres exigences administratives, y compris celles contenues dans les accords de réseau de prestataires, le secrétaire doit, dans la mesure du possible, maintenir des réseaux adéquats de prestataires, y compris institutionnels, professionnels et pharmaceutiques. Afin de déterminer si les prestataires du réseau relevant de ces accords de réseau de prestataires sont des sous-traitants au sens du Federal Acquisition Regulation (règlement fédéral sur les marchés publics) ou de toute autre loi, un contrat de soutien aux soins gérés par TRICARE qui inclut l'obligation d'établir, de gérer ou de maintenir un réseau de prestataires ne peut être considéré comme un contrat pour la prestation de services ou la fourniture de soins de santé sur la base de cette obligation.
Le 19 octobre 2012, après avoir conclu que la NDAA s'appliquait à l'affaire Florida Hospital, l'ARB a statué que l'OFCCP n'avait pas compétence sur les prestataires du réseau TRICARE. L'ARB a rejeté l'argument de l'OFCCP selon lequel la NDAA n'éliminait la compétence que pour une partie de la définition d'un sous-traitant (un accord en vertu duquel une partie des obligations du contractant est exécutée ou assumée), mais que l'autre partie était toujours applicable (un accord nécessaire à l'exécution du contrat). L'ARB a donc rejeté la plainte de l'OFCCP.
L'OFCCP abroge une directive
Le 25 avril 2012, quatre mois après l'entrée en vigueur de la NDAA, l'OFCCP a abrogé la directive 293.
Procédures ARB (deuxième cycle)
Refusant d'accepter cette défaite, l'OFCCP a demandé à l'ARB de reconsidérer sa décision. Le 22 juillet 2013, l'ARB a rendu une nouvelle décision, acceptant cette fois l'argument de l'OFCCP selon lequel la NDAA n'empêchait pas de conclure que les prestataires du réseau TRICARE étaient des sous-traitants fédéraux. L'ARB a convenu que le libellé de la NDAA n'affectait pas la capacité de l'OFCCP à affirmer sa compétence en se basant sur le principe que l'accord avec Florida Hospital était nécessaire à l'exécution du contrat HMHS avec le DoD, par opposition à l'exécution par Florida Hospital d'une partie du contrat HMHS avec le DoD. (Je dois l'admettre, c'est un coup de maître de la part de l'OFCCP et du bureau du procureur ! Cet argument semblait voué à l'échec compte tenu du libellé général de la NDAA, mais ils ont convaincu l'ARB. Je ne comprends toujours pas).
Tout n'était toutefois pas perdu pour Florida Hospital. L'ARB a également statué qu'il n'y avait pas suffisamment d'informations permettant de déterminer si TRICARE était un programme fédéral d'aide financière, ce qui aurait finalement privé l'OFCCP de sa compétence. Elle a donc renvoyé l'affaire devant l'ALJ pour un nouvel examen.
L'OFCCP fait marche arrière
Pendant ce temps, certains membres du Congrès n'étaient pas satisfaits de l'insistance continue de l'OFCCP à affirmer sa compétence sur les prestataires du réseau TRICARE après l'adoption de la NDAA. La Chambre a tenu une audience sur un projet de loi visant à empêcher que les prestataires médicaux recevant des fonds des programmes fédéraux de soins de santé soient classés comme des entrepreneurs fédéraux soumis à la compétence de l'OFCCP. (H.R. 3633). Le représentant Tim Walberg (Michigan), qui a présenté le projet de loi, a déclaré : « Indépendamment de toute ambiguïté juridique que l'administration estime exister, la volonté du Congrès est claire : l'ingérence de l'OFCCP dans TRICARE doit cesser. » Ce projet de loi est toujours en attente.
Le 11 mars 2014, le secrétaire au Travail Perez a envoyé une lettre à divers présidents de commissions parlementaires au sujet de la « confusion » entourant la compétence de l'OFCCP sur les prestataires du réseau TRICARE. Bien que le secrétaire Perez ait indiqué qu'il comprenait désormais que « le Congrès avait l'intention d'éliminer entièrement la compétence de l'OFCCP sur les sous-traitants TRICARE », il a refusé de se rallier à cette interprétation. Au lieu de cela, le secrétaire a proposé que « l'OFCCP exerce son pouvoir discrétionnaire en matière de poursuites au cours des cinq prochaines années afin de limiter ses activités d'application de la loi à l'égard des sous-traitants TRICARE, tout en menant une vaste campagne de sensibilisation et d'assistance technique afin d'informer les participants TRICARE de leurs responsabilités... ». Le secrétaire Perez a énuméré plusieurs mesures que l'OFCCP prendrait, notamment l'établissement d'un « moratoire de cinq ans sur l'application des obligations en matière d'action positive imposées à tous les sous-traitants TRICARE ». (Soulignement ajouté).
En supposant que l'OFCCP donne suite aux initiatives décrites dans la lettre du secrétaire Perez (et il semble que ce sera le cas puisqu'il a retiré la plainte administrative contre Florida Hospital le 28 mars 2014), les prestataires du réseau TRICARE bénéficieront certainement d'un certain répit. Cependant, la lettre du secrétaire, bien que conciliante dans le ton, indique clairement que l'OFCCP n'a pas l'intention de se plier à l'interprétation actuelle de la loi par le Congrès. Certes, vous bénéficierez peut-être d'un délai de cinq ans pour vous mettre en conformité, mais je m'attends à une application renouvelée et vigoureuse dès le 1 826e jour !
Compte tenu de l'approche initiale « autoritaire » de l'OFCCP à l'égard de sa compétence sur les prestataires TRICARE, la réponse conciliante du secrétaire Perez au Congrès peut sembler « docile ». Mais n'oubliez pas que « mars » arrivera à nouveau avant que nous nous en rendions compte ! À moins que le Congrès ne prenne d'autres mesures, l'OFCCP reviendra. Les prestataires du réseau TRICARE devraient mettre à profit cette période.
Note de l'éditeur : Cet article a été publié à l'origine sur Circaworks.com. En avril 2023, Mitratech a acquis Circa, un fournisseur de premier plan de logiciels de recrutement inclusif et de conformité OFCCP. Le contenu a depuis été mis à jour pour refléter l'élargissement de nos offres de produits, l'évolution des réglementations de conformité en matière d'acquisition de talents et les meilleures pratiques en matière de gestion des ressources humaines.
