Als ich über die neuen Entwicklungen im Rechtsstreit zwischen der OFCCP und den TRICARE-Netzwerkanbietern nachdachte, kam mir das alte Sprichwort über das Wetter im März in den Sinn. (Das verrückte Frühlingswetter, das wir derzeit erleben, hat wahrscheinlich auch etwas mit dieser Analogie zu tun.) Falls Sie mit dieser fortlaufenden Geschichte nicht vertraut sind, möchte ich Ihnen einen kurzen Überblick geben.
OFCCP verklagt Florida Hospital
Die OFCCP reichte am 18. Dezember 2008 eine Verwaltungsbeschwerde gegen das Florida Hospital of Orlando ein und machte geltend, dass das Krankenhaus aufgrund seiner Teilnahme am TRICARE-Netzwerk von Gesundheitsdienstleistern ein Subunternehmer des Bundes sei. Im Wesentlichen schloss Humana Military Healthcare Services einen Vertrag mit dem Verteidigungsministerium ab und erklärte sich bereit, Militärangehörigen und ihren Familien medizinische Dienstleistungen zu erbringen. Um diese Vereinbarung zu erfüllen, schloss HMHS Verträge mit Einrichtungen wie dem Florida Hospital ab, um die eigentlichen medizinischen Dienstleistungen zu erbringen. Daher argumentierte die OFCCP, dass das Florida Hospital ein unter die Regelung fallender Subunternehmer sei und sich unrechtmäßig weigere, sich einer Konformitätsprüfung zu unterziehen.
ALJ-Verfahren
Am 18. Oktober 2010 erließ ein Verwaltungsrichter eine summarische Entscheidung und Anordnung, in der er feststellte, dass das Florida Hospital ein Subunternehmer des Bundes sei, und ihm auferlegte, der Aufforderung zur Überprüfung der Einhaltung der Vorschriften nachzukommen. Der Verwaltungsrichter stellte fest, dass das Florida Hospital ein Subunternehmer sei, da es einen Teil der Verpflichtungen von HMHS erfülle, indem es medizinische Dienstleistungen erbringe, zu deren Erbringung HMHS vertraglich verpflichtet sei.
OFCCP erlässt Richtlinie
Kurz nach der Entscheidung des ALJ erließ die OFCCP die Richtlinie 293 zum Thema „Zuständigkeit für Gesundheitsdienstleister und Versicherer“, in der festgestellt wurde, dass die OFCCP aufgrund der Begründung der Feststellungen des ALJ für die Anbieter des TRICARE-Netzwerks zuständig sei.
ARB-Verfahren (Runde I) & NDAA
Das Florida Hospital legte gegen die Entscheidung des ALJ Berufung beim Verwaltungsprüfungsausschuss des DOL ein. Während das Verfahren vor dem ARB anhängig war, unterzeichnete Präsident Obama das Gesetz zur Genehmigung der nationalen Verteidigung für das Haushaltsjahr 2012, das eine Bestimmung in Bezug auf TRICARE-Anbieter enthielt:
- Bei der Festlegung von Tarifen und Verfahren für die Erstattung von Leistungen durch Anbieter und anderen administrativen Anforderungen, einschließlich derjenigen, die in Vereinbarungen mit Anbieternetzwerken enthalten sind, hat der Minister, soweit dies praktikabel ist, angemessene Netzwerke von Anbietern, einschließlich Einrichtungen, Fachkräften und Apotheken, aufrechtzuerhalten. Um festzustellen, ob Netzwerkdienstleister im Rahmen solcher Vereinbarungen mit Dienstleister-Netzwerken Subunternehmer im Sinne der Federal Acquisition Regulation oder anderer Gesetze sind, darf ein TRICARE-Vertrag über Managed Care, der die Verpflichtung zum Aufbau, zur Verwaltung oder zur Aufrechterhaltung eines Netzwerks von Dienstleistern enthält, nicht als Vertrag über die Erbringung von Gesundheitsdienstleistungen oder die Lieferung von Gesundheitsprodukten auf der Grundlage dieser Verpflichtung angesehen werden.
Am 19. Oktober 2012 kam die ARB zu dem Schluss, dass der NDAA auf den Fall des Florida Hospital anzuwenden sei, und entschied, dass die OFCCP keine Zuständigkeit für TRICARE-Netzwerkanbieter habe. Die ARB wies das Argument der OFCCP zurück, dass der NDAA nur die Zuständigkeit für einen Teil der Definition eines Subunternehmers (eine Vereinbarung, in deren Rahmen ein Teil der Verpflichtungen des Auftragnehmers erfüllt oder übernommen wird) aufhebt, der andere Teil jedoch weiterhin anwendbar sei (eine Vereinbarung, die für die Erfüllung des Vertrags erforderlich ist). Die ARB wies die Beschwerde der OFCCP dementsprechend zurück.
OFCCP hebt Richtlinie auf
Am 25. April 2012, vier Monate nach Inkrafttreten des NDAA, hob die OFCCP die Richtlinie 293 auf.
ARB-Verfahren (Runde II)
Da die OFCCP sich nicht mit der Niederlage abfinden wollte, beantragte sie bei der ARB eine Überprüfung ihrer Entscheidung. Am 22. Juli 2013 fällte die ARB eine weitere Entscheidung, in der sie diesmal das Argument der OFCCP akzeptierte, dass der NDAA die Feststellung, dass die TRICARE-Netzwerkanbieter Subunternehmer des Bundes seien, nicht ausschloss. Die ARB stimmte zu, dass der Wortlaut des NDAA die Befugnis der OFCCP, ihre Zuständigkeit geltend zu machen, nicht beeinträchtigte, da die Vereinbarung mit dem Florida Hospital für die Erfüllung des DoD-Vertrags von HMHS notwendig war und nicht, weil das Florida Hospital einen Teil des DoD-Vertrags von HMHS erfüllte. (Ich muss zugeben, dass dies eine geschickte juristische Leistung der OFCCP und der Staatsanwaltschaft ist! Angesichts des weit gefassten Wortlauts des NDAA schien dieses Argument aussichtslos, aber sie haben die ARB überzeugt. Ich verstehe es immer noch nicht).
Für das Florida Hospital war jedoch noch nicht alles verloren. Das ARB entschied außerdem, dass es keine ausreichenden Informationen darüber gab, ob TRICARE ein finanzielles Hilfsprogramm des Bundes war, wodurch die OFCCP letztendlich ihre Zuständigkeit verloren hätte. Daher verwies es den Fall zur weiteren Verhandlung an den ALJ zurück.
OFCCP zieht sich zurück
Unterdessen waren einige Kongressabgeordnete nicht gerade erfreut darüber, dass die OFCCP auch nach der Verabschiedung des NDAA weiterhin darauf bestand, ihre Zuständigkeit für die Anbieter des TRICARE-Netzwerks geltend zu machen. Das Repräsentantenhaus hielt eine Anhörung zu einem Gesetzentwurf ab, der verhindern soll, dass medizinische Dienstleister, die Mittel aus staatlichen Gesundheitsprogrammen erhalten, als Auftragnehmer des Bundes eingestuft werden, die der Zuständigkeit der OFCCP unterliegen (H.R. 3633). Der Abgeordnete Tim Walberg (Michigan), der den Gesetzentwurf einbrachte, erklärte: „Ungeachtet aller gesetzlichen Unklarheiten, die nach Ansicht der Regierung bestehen, ist der Wille des Kongresses eindeutig: Die Einmischung der OFCCP in TRICARE muss aufhören.“ Dieser Gesetzentwurf ist noch anhängig.
Am 11. März 2014 sandte Arbeitsminister Perez einen Brief an verschiedene Vorsitzende von Kongressausschüssen bezüglich der „Verwirrung” um die Zuständigkeit der OFCCP für Anbieter im TRICARE-Netzwerk. Obwohl Minister Perez angab, dass er nun verstehe, dass „der Kongress beabsichtigte, die Zuständigkeit der OFCCP für TRICARE-Subunternehmer vollständig aufzuheben”, lehnte er es ab, sich dieser Auslegung anzuschließen. Stattdessen schlug der Minister vor, dass „die OFCCP in den nächsten fünf Jahren ihre Ermessensbefugnis ausübt, um ihre Durchsetzungsmaßnahmen in Bezug auf TRICARE-Subunternehmer zu beschränken, während sie umfangreiche Aufklärungs- und technische Hilfsmaßnahmen durchführt, um die TRICARE-Teilnehmer über ihre Verantwortlichkeiten zu informieren. . . .” Minister Perez führte mehrere Schritte auf, die die OFCCP unternehmen würde, darunter die Einführung eines „fünfjährigen Moratoriums für die Durchsetzung der von allen TRICARE-Subunternehmern geforderten Verpflichtungen zur positiven Diskriminierung“ (Hervorhebung hinzugefügt).
Angenommen, die OFCCP setzt die in dem Schreiben von Minister Perez dargelegten Initiativen um (und es sieht so aus, als würde sie dies tun, da sie die Verwaltungsbeschwerde gegen das Florida Hospital am 28. März 2014 zurückgezogen hat), dann werden die TRICARE-Netzwerkanbieter sicherlich etwas Luft zum Atmen bekommen. Der Brief des Ministers ist zwar versöhnlich im Ton, macht jedoch deutlich, dass die OFCCP nicht die Absicht hat, sich der aktuellen Auslegung des Gesetzes durch den Kongress zu beugen. Sicher, Sie erhalten vielleicht eine fünfjährige Frist, um die Vorschriften zu erfüllen, aber ich würde mit einer erneuten und energischen Durchsetzung am 1.826. Tag rechnen!
Angesichts der anfänglich „löwenhaften“ Haltung der OFCCP gegenüber ihrer Zuständigkeit für TRICARE-Anbieter mag es den Anschein haben, dass die versöhnliche Antwort von Minister Perez an den Kongress „lammhaft“ war. Aber denken Sie daran: Der „März“ wird schneller wieder da sein, als wir denken! Wenn der Kongress keine weiteren Maßnahmen ergreift, wird die OFCCP zurückkommen. Die Anbieter im TRICARE-Netzwerk sollten diese Zeit sinnvoll nutzen.
Anmerkung der Redaktion: Dieser Beitrag wurde ursprünglich auf Circaworks.com veröffentlicht. Im April 2023 übernahm Mitratech Circa, einen führenden Anbieter von Software für integratives Recruiting und OFCCP-Compliance. Der Inhalt wurde seitdem aktualisiert, um unser erweitertes Produktangebot, die sich entwickelnden Compliance-Vorschriften für die Talentakquise und Best Practices im Personalmanagement zu berücksichtigen.
