Al pensar en los nuevos acontecimientos en la disputa jurisdiccional de la OFCCP con los proveedores de la red TRICARE, me vino a la mente el viejo refrán sobre el clima de marzo. (El loco clima primaveral que estamos experimentando probablemente también tuvo algo que ver con esta analogía). En caso de que no esté familiarizado con esta saga en curso, permítame proporcionarle algunos antecedentes.
La OFCCP demanda al Florida Hospital
La OFCCP presentó una denuncia administrativa contra el Florida Hospital de Orlando el 18 de diciembre de 2008, alegando que el hospital era un subcontratista federal en virtud de su participación en una red TRICARE de proveedores de atención médica. Básicamente, Humana Military Healthcare Services contrató al Departamento de Defensa y acordó proporcionar servicios médicos a los militares y sus familias. Para cumplir este acuerdo, HMHS contrató a entidades como el Florida Hospital para que prestaran los servicios médicos propiamente dichos. Por lo tanto, la OFCCP argumentó que el Florida Hospital era un subcontratista cubierto y que se negaba ilegalmente a someterse a una revisión de cumplimiento.
Procedimientos ante jueces administrativos
El 18 de octubre de 2010, un juez de derecho administrativo emitió una decisión sumaria y una orden en la que determinaba que Florida Hospital era un subcontratista federal y le ordenaba cumplir con la solicitud de revisión de cumplimiento. El juez de derecho administrativo determinó que Florida Hospital era un subcontratista porque estaba cumpliendo con una parte de las obligaciones de HMHS al proporcionar los servicios médicos que HMHS se había comprometido a prestar.
La OFCCP emite una directiva
Poco después de la decisión del juez administrativo, la OFCCP emitió la Directiva 293 sobre «Cobertura de proveedores de atención médica y aseguradoras», en la que se establecía que la OFCCP tenía cobertura sobre los proveedores de la red TRICARE basándose en el razonamiento de las conclusiones del juez administrativo.
Actas de la ARB (Ronda I) y NDAA
El Florida Hospital apeló la decisión del juez administrativo ante la Junta de Revisión Administrativa del Departamento de Trabajo. Mientras el caso estaba pendiente ante la Junta de Revisión Administrativa, el presidente Obama firmó la Ley de Autorización de Defensa Nacional para el año fiscal 2012, que incluía una disposición relativa a los proveedores de TRICARE:
- Al establecer las tarifas y los procedimientos para el reembolso a los proveedores y otros requisitos administrativos, incluidos los contenidos en los acuerdos de la red de proveedores, el Secretario mantendrá, en la medida de lo posible, redes adecuadas de proveedores, incluyendo institucionales, profesionales y farmacéuticos. A los efectos de determinar si los proveedores de la red en virtud de dichos acuerdos de red de proveedores son subcontratistas a efectos del Reglamento Federal de Adquisiciones o cualquier otra ley, un contrato de apoyo a la atención médica gestionada por TRICARE que incluya el requisito de establecer, gestionar o mantener una red de proveedores no podrá considerarse un contrato para la prestación de servicios o suministros de atención médica sobre la base de dicho requisito.
El 19 de octubre de 2012, tras concluir que la NDAA se aplicaba al caso del Florida Hospital, la ARB dictaminó que la OFCCP no tenía jurisdicción sobre los proveedores de la red TRICARE. La ARB rechazó el argumento de la OFCCP de que la NDAA solo eliminaba la jurisdicción en una parte de la definición de subcontratista (un acuerdo en virtud del cual se cumple o asume cualquier parte de las obligaciones del contratista), pero que la otra parte seguía siendo aplicable (un acuerdo necesario para la ejecución del contrato). En consecuencia, la ARB desestimó la denuncia de la OFCCP.
La OFCCP revoca la directiva
El 25 de abril de 2012, cuatro meses después de la promulgación de la NDAA, la OFCCP derogó la Directiva 293.
Actas de la ARB (Segunda ronda)
No dispuesta a aceptar la derrota, la OFCCP solicitó a la ARB que reconsiderara su decisión. El 22 de julio de 2013, la ARB emitió otra decisión, esta vez aceptando el argumento de la OFCCP de que la NDAA no impedía la conclusión de que los proveedores de la red TRICARE eran subcontratistas federales. La ARB estuvo de acuerdo en que el texto de la NDAA no afectaba a la capacidad de la OFCCP para afirmar su jurisdicción basándose en la premisa de que el acuerdo del Florida Hospital era necesario para el cumplimiento del contrato del HMHS con el Departamento de Defensa, en contraposición a que el Florida Hospital cumpliera una parte del contrato del HMHS con el Departamento de Defensa. (Tengo que admitirlo: ¡esto es una hábil maniobra legal por parte de la OFCCP y la Oficina del Fiscal! Este argumento parecía no tener ninguna posibilidad, dado el amplio lenguaje de la NDAA, pero convencieron a la ARB. Sigo sin entenderlo).
Sin embargo, no todo estaba perdido para Florida Hospital. La ARB también dictaminó que no había suficiente información sobre si TRICARE era un programa federal de asistencia financiera, lo que, después de todo, privaría a la OFCCP de su jurisdicción. Por lo tanto, remitió el caso al juez administrativo para que lo siguiera examinando.
La OFCCP da marcha atrás
Mientras tanto, algunos miembros del Congreso no estaban nada contentos con la insistencia continuada de la OFCCP en afirmar su jurisdicción sobre los proveedores de la red TRICARE tras la aprobación de la NDAA. La Cámara de Representantes celebró una audiencia sobre un proyecto de ley que impediría que los proveedores médicos que reciben financiación de los programas federales de atención sanitaria sean clasificados como contratistas federales sujetos a la jurisdicción de la OFCCP. (H.R. 3633). El representante Tim Walberg (Michigan), que presentó el proyecto de ley, declaró: «Independientemente de cualquier ambigüedad legal que la administración considere que existe, la voluntad del Congreso es clara: la interferencia de la OFCCP en TRICARE debe cesar». Este proyecto de ley aún está pendiente.
El 11 de marzo de 2014, el secretario de Trabajo Pérez envió una carta a varios presidentes de comités del Congreso sobre la «confusión» que rodeaba la jurisdicción de la OFCCP sobre los proveedores de la red TRICARE. Aunque el secretario Pérez indicó que ahora entiende que «el Congreso tenía la intención de eliminar por completo la jurisdicción de la OFCCP sobre los subcontratistas de TRICARE», se negó a aceptar esa interpretación. En su lugar, el secretario propuso que «la OFCCP ejerciera su discreción procesal durante los próximos cinco años para limitar sus actividades de aplicación de la ley con respecto a los subcontratistas de TRICARE, mientras se dedica a una amplia labor de divulgación y asistencia técnica para informar a los participantes de TRICARE de sus responsabilidades...». El secretario Pérez enumeró varias medidas que tomaría la OFCCP, entre ellas el establecimiento de una «moratoria de cinco años en la aplicación de las obligaciones de acción afirmativa exigidas a todos los subcontratistas de TRICARE» (énfasis añadido).
Suponiendo que la OFCCP lleve a cabo las iniciativas descritas en la carta del secretario Pérez (y parece que así será, ya que retiró la denuncia administrativa contra Florida Hospital el 28 de marzo de 2014), los proveedores de la red TRICARE sin duda tendrán un respiro. Sin embargo, la carta del secretario, aunque de tono conciliador, deja muy claro que la OFCCP no tiene intención de aceptar la interpretación actual de la ley por parte del Congreso. Es cierto que es posible que se conceda un plazo de cinco años para cumplir con la normativa, pero yo esperaría una aplicación renovada y vigorosa a partir del día 1826.
Dado el enfoque inicial «agresivo» de la OFCCP con respecto a su jurisdicción sobre los proveedores de TRICARE, podría parecer que la respuesta conciliadora del secretario Pérez al Congreso fue «dócil». Pero recuerde, ¡«marzo» llegará de nuevo antes de que nos demos cuenta! A menos que el Congreso tome medidas adicionales, la OFCCP volverá. Los proveedores de la red TRICARE deben aprovechar este tiempo de manera inteligente.
Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
