En los últimos años se ha escrito mucho sobre la Oficina de Programas de Cumplimiento de Contratos Federales (OFCCP) del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos. La OFCCP tiene una serie de iniciativas nuevas importantes, entre las que destaca su reciente directiva relativa a la evaluación de los datos sobre remuneración que los contratistas y subcontratistas federales deberán proporcionar durante las revisiones de cumplimiento. La OFCCP también ha introducido una serie de cambios en la forma en que lleva a cabo las revisiones de cumplimiento. Por ejemplo, durante un tiempo, la agencia realizaba habitualmente investigaciones in situ, pero ahora la OFCCP está limitando su presencia in situ y, en su lugar, solicita muchos documentos adicionales durante el curso de una revisión de cumplimiento.
Aunque sabemos mucho sobre lo que hace la OFCCP, hay una pregunta que rara vez se plantea: ¿qué quiere la OFCCP? Dicho de otra manera, ¿qué espera la OFCCP de los contratistas y subcontratistas federales? Y, a su vez, ¿qué espera el Gobierno federal de la OFCCP?
La OFCCP exige el cumplimiento
Una respuesta sencilla a la pregunta «¿Qué quiere la OFCCP?» es «La OFCCP quiere que se cumplan sus normativas». Al igual que todas las agencias reguladoras, la OFCCP espera que las entidades sujetas a sus normativas las cumplan. A la OFCCP realmente no le importa si los contratistas y subcontratistas federales están satisfechos y entusiasmados con sus regulaciones, o si las empresas están frustradas y descontentas con ellas. La agencia espera que las empresas las cumplan. Esto es cierto en gran medida porque cuando las empresas aceptan recibir fondos federales (ya sea directa o indirectamente), también aceptan asumir las obligaciones de acción afirmativa del gobierno federal.
La OFCCP quiere que las empresas comprendan sus regulaciones.
Si bien la OFCCP exige el cumplimiento, no basta con que las empresas realicen simples intentos rudimentarios para cumplir con la normativa. La OFCCP espera que las empresas hayan leído y comprendido las regulaciones de la agencia. Esto quedó claramente de manifiesto en 2009, cuando la OFCCP introdujo un cambio drástico en la forma de aplicar las regulaciones de la agencia relativas a los veteranos y las personas con discapacidad.
Durante muchos años, la OFCCP dedicó muy poco tiempo durante las revisiones de cumplimiento a examinar cuestiones relacionadas con los veteranos y las personas con discapacidad. Las empresas presentaban habitualmente el mismo AAP que abarcaba a los veteranos y las personas con discapacidad durante las revisiones de cumplimiento, y la OFCCP prestaba poca atención al contenido del AAP o a las medidas que tomaban las empresas para aplicarlo. De repente, en 2009, la OFCCP decidió que los veteranos y las personas con discapacidad eran muy importantes para la agencia, y los responsables de cumplimiento comenzaron a hacer muchas preguntas sobre los esfuerzos que las empresas estaban realizando para contratar a miembros de estos dos grupos y cumplir con los diversos requisitos de la normativa federal. La OFCCP no advirtió a los contratistas y subcontratistas federales que iba a realizar este cambio drástico. En cambio, cuando las empresas preguntaron por qué se les citaba por omisiones que habían pasado desapercibidas durante años, los responsables de cumplimiento insistieron en que era responsabilidad de los contratistas y subcontratistas federales comprender y aplicar todas las normativas federales pertinentes. El enfoque anterior de la OFCCP con respecto a las revisiones de cumplimiento no importaba. Se esperaba que las empresas comprendieran que debían cumplir con todas las secciones de las normativas federales de acción afirmativa.
Este es solo un ejemplo de una situación en la que la OFCCP espera que las empresas conozcan y comprendan las regulaciones de la agencia. A las empresas que se quejan de algunas de las secciones arcanas y anticuadas de las Directrices uniformes sobre procedimientos de selección de empleados se les dice que deben comprender y seguir estas regulaciones, independientemente de las dificultades que implique su implementación. Del mismo modo, a las empresas que se sienten frustradas por la naturaleza algo nebulosa de las regulaciones de la OFCCP con respecto a los datos de los solicitantes que deben presentarse durante una revisión de cumplimiento se les dice que revisen detenidamente la norma de la agencia sobre solicitantes por Internet y las regulaciones relacionadas.
La OFCCP quiere que las empresas muestren resultados
No es nada nuevo que la OFCCP espere que las empresas cumplan y comprendan las regulaciones de la agencia. Sin embargo, en el pasado, las empresas solían confiar en la idea de que bastaba con hacer un esfuerzo de buena fe para cumplir con sus obligaciones de acción afirmativa. Esto era especialmente cierto cuando se trataba de evaluar el progreso hacia el cumplimiento de los objetivos de colocación de acción afirmativa.
Sin embargo, la OFCCP actual tiene un mayor nivel de exigencia para los contratistas y subcontratistas federales. Este cambio queda perfectamente reflejado en una declaración realizada por la directora de la OFCCP, Patricia Shiu, en la conferencia del Grupo Nacional de Enlace Industrial de 2011. La Sra. Shiu afirmó que «la acción afirmativa ya no puede medirse por los esfuerzos realizados de buena fe». Los responsables de cumplimiento se han tomado muy en serio esta declaración. A menudo se pide a las empresas que demuestren que han realizado esfuerzos específicos para encontrar a personas pertenecientes a minorías y mujeres cuando no se cumplen los objetivos de colocación de la acción afirmativa. También se pregunta con frecuencia a las empresas sobre el número de veteranos y personas con discapacidad en la plantilla y sobre los esfuerzos específicos y documentados que se están realizando para atraer y retener a miembros de estos grupos. La falta de resultados suele dar lugar a intensas solicitudes por parte de la OFCCP de información sobre las razones de la falta de resultados y sobre los esfuerzos que se realizarán para remediar esta falta de resultados.
Aquí hay una nota importante con respecto a esta idea de esfuerzos de buena fe: NUNCA ha sido suficiente que las empresas indiquen que están haciendo un esfuerzo de buena fe para evitar la discriminación. La OFCCP siempre ha exigido que los contratistas y subcontratistas federales tomen medidas para prevenir la discriminación contra las minorías, las mujeres, los veteranos y las personas con discapacidades. Un cambio relativamente reciente es que la OFCCP ahora exige que las empresas eviten la discriminación contra cualquier individuo o grupo por motivos de raza, etnia o género. En cualquier caso, la OFCCP nunca ha aceptado la excusa de que una empresa estaba tratando de no discriminar cuando la OFCCP encuentra algún tipo de disparidad en cuanto al trato que reciben los solicitantes o empleados de una determinada clase.
La OFCCP quiere detectar incumplimientos
Es cierto que la OFCCP quiere que las empresas cumplan con sus regulaciones. Sin embargo, en cierto modo, lo que realmente quiere la OFCCP es encontrar a las empresas que no cumplen con sus regulaciones. La OFCCP está especialmente interesada en encontrar casos en los que las estadísticas y otra información sugieran que ha habido discriminación contra algún tipo de solicitantes o empleados protegidos por las regulaciones de la agencia.
Este deseo de encontrar ejemplos de incumplimiento tiene que ver con la forma en que se evalúa la OFCCP. Todas las organizaciones se miden en función de los progresos realizados para alcanzar los objetivos. Las empresas que cotizan en bolsa se evalúan, en parte, por el precio de sus acciones. Las empresas privadas se evalúan, en parte, por su rentabilidad. Las agencias gubernamentales se evalúan por diversos medios. Uno de los criterios que se utiliza a menudo para evaluar a la OFCCP es la cantidad de dólares que la agencia ha recaudado en nombre de las presuntas víctimas de discriminación. Cuando esa cifra aumenta, la OFCCP proclama su éxito en nombre del pueblo estadounidense. La OFCCP utiliza otras medidas para demostrar su valor, como el número de revisiones cerradas en un año, pero la cantidad de dólares obtenidos para los solicitantes y empleados supuestamente perjudicados es una cifra clave que la OFCCP destaca para demostrar su éxito en la realización de revisiones de cumplimiento.
La OFCCP quiere cumplir su agenda política.
La OFCCP sin duda quiere demostrar que ha cumplido con éxito su misión. Sin embargo, parte de la misión de la OFCCP consiste en llevar a cabo la agenda política establecida por la administración presidencial en el poder en cada momento. Durante la presidencia de George W. Bush, la administración tenía el deseo de comprender y colaborar con las empresas. La OFCCP buscaba sin duda el incumplimiento de sus normativas durante este periodo y trataba de detectar situaciones en las que pudiera haber discriminación. Sin embargo, los esfuerzos de la agencia por encontrar casos de discriminación se limitaban normalmente a situaciones que afectaban a grandes grupos de solicitantes o empleados potencialmente afectados. La agencia mostraba muy poco interés en evaluar los esfuerzos que realizaban las empresas para llegar a las minorías y las mujeres, y los veteranos y las personas con discapacidad fueron básicamente ignorados por la OFCCP durante los años de Bush.
Desde el inicio de la administración Obama, la OFCCP ha asumido una misión política muy diferente. Como parte de los esfuerzos de la administración para ayudar a los miembros del ejército que regresan de Irak y Afganistán, la OFCCP ha recibido el encargo de ayudar a garantizar que los veteranos puedan encontrar puestos de trabajo en el sector privado. La OFCCP también ha recibido el encargo de ayudar a garantizar que las personas con discapacidad puedan pasar de los programas patrocinados por el gobierno a puestos de trabajo en el sector privado.
La actual administración cree firmemente que existe una amplia discriminación en el sector privado, especialmente en lo que respecta a la forma en que se remunera a las mujeres. Por lo tanto, la OFCCP se ha involucrado mucho en la investigación de los datos y las prácticas de remuneración. Este deseo de investigar la remuneración culminó recientemente con la publicación de una nueva directiva (Directiva 307) que insta a los responsables de cumplimiento de la OFCCP a profundizar en cuestiones relacionadas con la remuneración durante las revisiones de cumplimiento. Entre otras cosas, la Directiva 307 ha revocado la práctica de la agencia de centrar las investigaciones sobre remuneración en grandes grupos. Ahora, los responsables de cumplimiento tienen instrucciones de investigar también posibles discriminaciones salariales que afecten a individuos y grupos pequeños.
Por último, la actual administración cree firmemente en la importancia de la acción afirmativa. Mientras que durante la administración Bush la agencia mostró poco interés en las iniciativas de divulgación y se centró en detectar casos de discriminación que afectaban a grandes grupos, ahora la OFCCP está muy interesada en el tipo de iniciativas de acción afirmativa que habían quedado relegadas. Este interés por la acción afirmativa podría considerarse parte de los esfuerzos de la actual administración por velar por los intereses de los trabajadores estadounidenses, o podría considerarse parte de los esfuerzos de la administración por ayudar a las personas que anteriormente pudieron haber sido objeto de discriminación.
¿Qué significa esto para los contratistas y subcontratistas federales?
Comprender lo que quiere la OFCCP es importante para los contratistas y subcontratistas federales. Si los intereses y las expectativas de la agencia están cambiando, las empresas que están sujetas a las regulaciones de la OFCCP también deben cambiar.
A continuación, se ofrecen varias sugerencias para comprender lo que quiere la OFCCP:
- No dé por sentado que su revisión de cumplimiento actual será igual que la última. A medida que cambie el clima político, la OFCCP también cambiará.
- No dé por sentado que su empresa puede recurrir a la idea de que usted hizo esfuerzos de buena fe. La OFCCP actual espera que las empresas sean capaces de mostrar resultados.
- No dé por sentado que la OFCCP será indulgente durante las revisiones de cumplimiento porque su empresa no comprende las regulaciones de acción afirmativa. La OFCCP espera que los contratistas federales conozcan y comprendan todas las partes de las regulaciones federales, incluso si la agencia no ha estado aplicando las regulaciones últimamente.
- Manténgase al tanto de las últimas iniciativas de la OFCCP. Con la publicación de la Directiva 307, la OFCCP va a dedicar mucho tiempo a examinar los datos y las prácticas en materia de remuneración. Esto forma parte de una iniciativa política que encaja con el deseo de la agencia de detectar casos de discriminación. El hecho de que la agencia haya encontrado muy pocos casos de discriminación salarial durante los últimos diez años no disuadirá a la OFCCP de seguir adelante con su nueva iniciativa en materia de remuneración.
- Busque formas de colaborar con la OFCCP durante una revisión de cumplimiento. Aunque la OFCCP quiere encontrar incumplimientos, la agencia también quiere cerrar los casos rápidamente para poder destacar su éxito en la gestión de un número significativo de revisiones. Una buena relación con un responsable de cumplimiento puede contribuir en gran medida a que la agencia trate a su empresa como un ejemplo de las empresas que se esfuerzan por cumplir la normativa, en lugar de como un ejemplo de «mal actor» que intenta frustrar los esfuerzos de la OFCCP por ayudar a los trabajadores estadounidenses.
Si desea más información sobre qué presentar (y qué no presentar) al inicio de una revisión de cumplimiento de la OFCCP, póngase en contacto con Bill Osterndorf en [email protected].
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Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
