期待已久的第 503 条(残疾)和第 4212 条(受保护的退伍军人)法规终于发布了。在过去的几年中,联邦承包商社区对这些新规定可能对受监管社区产生的影响产生了许多恐惧和不安。联邦承包商对许多提案的规定性、有效性和负担时间提出了极大的担忧。如果您是这些联邦承包商或他们的代表之一,您会高兴地注意到,最终规则取消或修改了一些最令人担忧的建议。

除了为雇用残障人士和受保护的退伍军人设立 "基准",以及强调聘用前的自我认同外,这些规则没有做的事情可能比做了的事情更值得注意。

对外宣传和招聘以及对内宣传政策
拟议的第 503 条条例的序言部分提到了拟议的第 741.44 条(f)和(g)款,其中规定了平权 行动计划的必要内容:

  • 拟议规则中最重要的实质性改动可能是本节(f)和(g)段所述承包商招聘工作的范围及其平权 行动政策的宣传。
  • 联邦登记册》第 76 卷,第 237 号,第 77065 页。

第 4212 条法规提案的序言中也有相同的措辞,见《联邦公报》第 76 卷第 80 号(2011 年 4 月 26 日,星期二),第 23365 页。

如下文所述,在这两项最终规则中,被称为体现了拟议规则中最重要的实质性变化的段落中的建议已被取消,从任务减少为建议,或范围大幅缩小。

联系协议
第 503 条和第 4212 条规定的主要建议之一是要求联邦承包商利用或借助某些确定的资源签订三项联系协议。签订三份联系协议的要求载于 503 条款第 741.44 (f)(1)(ii) 段和 4212 条款第 300.44 (f)(1)(ii) 段。作为基本平权行动合规的一部分,签订联系协议的要求从这两个最终规则中删除。这是一件好事。

该提案将把联系从一种补救措施变为一种监管要求。如果联系不再是补救结构的一部分,而是一项必要的平权行动内容,那么作为其合规努力的一部分,建立联系的主导权将转移给承包商,而不是外国公平竞争和消费者保护办公室。这将深刻改变联系概念的性质。根据这些建议,联系协议的当事方将发生变化。新的当事方将是招聘资源和联邦承包商,而不是 OFCCP 和联邦承包商。仅这一点就会延长制定联系协议所需的时间,超过 OFCCP 估计的在 OFCCP 协助下签订此类协议所需的 1.5 小时。除非招聘来源已经熟悉联邦承包商的劳动力需求以及 OFCCP 的要求,否则仅安排必要的会议、解释计划、拟定协议以及让联邦承包商的律师审查协议就需要 1.5 个小时以上的时间。这种第三方协议还会引起一个问题,即联邦承包商和招聘资源方是否有权就协议条款对对方实施强制执行。幸运的是,对于联邦承包商来说,OFCCP 从最终规则中取消了这一要求,从而使这些问题变得没有实际意义。

其他对外宣传和招聘
除了取消第(f)款规定的联系协议外,联邦公平竞争办公室的最终规则还取消或修改了第(f)款的大多数其他要求。OFCCP 删除了第 741.44(f)(1)(i)段的拟议要求,即联邦承包商应立即向最近的就业一站式职业中心列出工作岗位。

OFCCP 还更正了 741.44(f)(2)(vi)中的措辞,将 "须 "改为 "应",该段涉及在申请的职位空缺时,考虑让已知的残疾申请人担任其他职位。在与之平行的第 300.44(f)(2)(vi)条中,对当所申请的职位空缺时,考虑受保护的退伍军人担任其他空缺职位的问题作了类似的修改。这一修改的目的是纠正一个疏忽的错误,并澄清考虑申请人担任所申请职位以外的职位并不是一项强制性要求。

要求对外联工作进行年度审查的第(f)(3)款在两项最终规则中均保持不变。

在这两项规则中,第(f)(4)款的记录保存要求都从五年减为三年。您应该注意到,这两项建议中的所有五年记录保存要求都缩短为三年。

政策的内部传播
上文引述的第(g)段中关于政策内部传播的建议也已大大简化。在这两项最终规则中,将政策纳入政策手册的要求已被修改,以允许承包商使用其现有的向员工宣传政策的任何方法。关于与工会官员或代表会面告知政策并要求他们合作的要求也作了修改,取消了会面要求,代之以通知要求。

在第 503 条最终规则中,删除了提议的 (g)(2)(ii) "在任何员工入职培训和管理培训计划中全面讨论该政策;"。

在第 4212 款最终规则中,(g)(2) 删除了三项建议内容,包括

  • (ii) 告知所有雇员和潜在雇员其承诺采取平权行动,以增加合格的受保护退伍军人的就业机会。承包商应每年与所有员工召开会议,讨论其平权行动政策,解释承包商和员工个人在这些政策下的责任,并确定晋升机会;

    (iii) 与行政、管理和监督人员举行会议,解释政策的意图和有效执行政策的个人责 任,明确首席执行官的态度;

    (iv) 在员工入职培训和管理培训计划中全面讨论该政策;

从强制性规定中删除的一些活动已移至最终规则 (g)(3) 项下的建议行动中。

第 503 款提案中的第 (g) (3) 段和第 4212 款提案中相同的第 (g) (4) 段中的记录保存规定也已从最终规则中删除。该段规定

  • (4) 承包商应将其为履行(g)段义务而开展的活动记录在案,并将这些文件作为雇佣记 录予以保留,以符合第 60-300.80 节的记录要求。

取消这些强制性要求,可以恢复实现合规所使用方法的灵活性,并将大大减少遵守最终规则所需的活动量。

合理便利程序
第 503 条最终规则中的另一项重大删除是取消了对书面合理便利程序的要求。该规定要求在这些书面程序中包含一系列具体内容,包括

  • 其中包括1) 负责执行程序的官员的联系信息;2) 向谁提出合理便利请求;3) 申请人、雇员或第三方代表可以口头或书面形式提出合理便利请求的声明;4) 收到合理便利请求的书面确认;5) 处理合理便利请求的时限; 6) 说明承包商的合理便利程序,以及在何种情况下承包商可要求提供医疗文件以支持合理便利请求; 7) 承包商对任何拒绝提供合理便利的行为提供书面解释。

与上文讨论的修改一样,取消这一要求是对承包商群体意见的回应。许多联邦承包商已经建立了完善的合理便利程序,他们反对该建议的 "一刀切 "性质,也反对需要重新调整为实现相同目标而已经建立的系统。与其他任务规定一样,联邦公平竞争和消费者保护局已从要求制定书面政策和规定此类政策的必要内容转向建议联邦承包商将书面合理便利政策视为最佳做法。这种书面政策的建议内容成为协助实施这种最佳做法的指南,而不是规定。

培训
两项拟议的规则都包括对各自段落(.44(j))的修订,规定承包商必须在其培训中纳入特定主题,并保存所有培训材料。OFCCP 选择不修改培训用语。这意味着承包商在这两项法律下的培训义务没有改变。

数据分析
第 503 款和第 4212 款的提案均包含一个数据分析部分。在这两部分中,联邦承包商都被要求跟踪来自特定来源的转介人数,并计算比率,特别是转介、申请人、雇用和职位填补比率。这两项最终规则都删除了跟踪转介的要求和计算任何比率的要求。

值得注意的是,尽管 4212 条款最终规则的摘要指出:"总之,在考虑了所收到的意见后,最终规则保留了 NPRM 中关于承包商记录并保存申请人、雇用和职位填补比例数据的建议,但取消了承包商记录并保存转介数据的要求"(第 93-94 页)。最终规则取消了对任何比例的提及,并与第 503 条的最终规则相似,但提及的是退伍军人而非残疾人士。它列出了承包商必须记录的数据分析:

  • (1) 根据第 60-300.42(a)节自我认定为受保护退伍军人或以其他方式称为受保护退伍军人的申请者人数;
    (2) 职位空缺总数和已填补职位总数;
    (3) 所有职位的申请者总数;
    (4) 受保护退伍军人的申请者被雇用的人数;以及
    (5) 被雇用的申请者总数。

OFCCP 可以根据这些数据进行必要的计算。

针对严重残疾人士的次级目标
OFCCP 决定目前不纳入针对严重残疾人士的次级目标。这也是一个正确的决定。没有可靠的数据来计算这样一个次级目标。此外,次级目标会引起对个人残疾性质和严重程度的调查,这可能会导致更多而不是更少的歧视。

取消 60-250
OFCCP 明智地避免修订 60-250,即退伍军人条例,该条例仅适用于 2003 年 12 月 1 日之后签订且未修改的合同。OFCCP 反而在修订后的 60-300 条例中纳入了一些规定,旨在保护任何可能受到 60-250 保护的退伍军人。预计很少有人属于这一类。

摘要
从合规的角度来看,第 503 条和第 4212 条(顺便说一下,将再次被称为 VEVRAA)的最终规则比提案有所改进。最终规则的基本作用是将联邦承包商的重点重新放在消除残疾人和受保护退伍军人的就业障碍上,而不再关注技术合规方面的挑战。 在拟议规则首次公布时,我曾敦促承包商和感兴趣的公众发表意见,并提出了听取这些意见的方法。我不知道我的建议是否有帮助,但公众积极参与规则制定这一事实显然起到了作用。

联邦公平竞争和消费者保护局指出,衡量承包商的平权行动方案是否有效的最佳标准之一是目标群体是否真正得到雇用。同样,OFCCP 的执法计划(尤其是针对退伍军人和残疾人的执法计划)是否有效的最佳证据不是他们是否增加了违规行为的数量(这很容易通过列举联邦承包商的一系列技术违规行为来实现),而是 OFCCP 是否因这些违规行为而确保了工作岗位和补发了工资。希望 OFCCP 今后能更加透明地说明,每年有多少违规行为导致了就业和补发工资,有多少是技术性违规行为,并不直接影响残疾人和退伍军人的就业不足。

归根结底,我们的目标是为合格的残疾人和受保护的退伍军人确保工作岗位。在最终规则中删除了一些更为繁琐的要求后,我衷心希望承包商能够将更多精力放在这方面的工作上,而不是为 OFCCP 做文书工作。

编者按:本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月,Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后,我们对内容进行了更新,以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。