联邦合约合规计划办公室(OFCCP)于2018年共发布了七项指令。为缩小该机构执法力度与联邦承包商合规义务之间的差距,OFCCP在2017年下半年及2018年第一季度举办了市政厅会议和利益相关方会议。 在这些会议中,OFCCP倾听各方意见、开展深入讨论,并向联邦承包商群体承诺将打造更具协作性与透明度的执法机构。该机构近月发布的若干指令中,包含针对会议中提出问题的整改措施。典型指令包括:发布预先裁定通知、撤销及/或修订第307号指令、设立承包商表彰奖项等。
为持续协助承包商履行合规义务,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)于2018年9月11日发布了一项拟议指令,旨在减轻正在制定或计划制定《功能性平权行动计划》(FAAP)的机构的负担。该拟议指令现已公开征询意见,公众可于2018年11月13日前提交反馈。
什么是FAAP?
供应与服务承包商可选择依据其所在地或机构制定平权行动计划(AAP)(41 CFR 60-2.1[b]),或依据组织业务单元或职能制定(41 CFR 60-2.1[d][4])。 对于某些承包商而言,采用基于职能的AAP更为合理,尤其当组织内各业务单元真正实现独立运作时。 基于地点或机构的AAP具有横向特性,可涵盖不同业务单元的员工;而基于职能的AAP则具有纵向特性,仅包含同一业务或职能单元内的员工,并设有明确的"负责人"(如市场营销或制造副总裁、业务技术执行副总裁等)。因此,AAP分析能更精准地对接各职能单元,最终与该单元内员工的"责任主体"形成有效对接。
FAAP 要求
根据联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的数据,当前仅有七十一(71)份功能性行动计划协议(FAAP)生效,且每年约有两(2)份协议终止。若制定FAAP对承包商有效实施平权行动计划更具意义,为何更多承包商未制定FAAP?主要存在三(3)个原因: 1) 并非所有组织都拥有足够规模的业务单元来支撑制定基于职能的AAP;2) 制定和维护FAAP的要求对承包商而言负担过重;3) 将所有员工/交易整合到更少的AAP中(通常组织制定的FAAP数量远少于基于机构的AAP),从定义上讲,这将增加每个计划的员工数量,从而增加法律风险。
对于第一个原因,我们能做的有限——过度压缩人力会导致AAP分析失效,而特定业务单元内的员工数量直接取决于组织规模及职能部门数量。正因如此,我们通常看到FAAP系统主要应用于中大型承包商。
至于那些过于繁琐的要求,这里存在大量改进空间。考虑到制定FAAP所需的额外工作量,不难发现这些额外负担很可能远超承包商从更精准的FAAP分析中可能获得的收益。
根据现行未经修订的指令,每当承包商向其组织报告任何业务结构或职能变更时,必须修改现有的FAAP协议。 
首先,承包商必须获得联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的批准才能制定公平就业行动计划(FAAPs)(基于机构的行动计划则无此要求)。除书面批准申请外,承包商还须提交联邦合同证明、企业架构、组织结构图、员工人数统计、制定FAAPs的申请理由以及大量其他信息。 根据现行未修订的指令,承包商每次提交报告时,必须修改任何现有的公平就业行动计划协议。 1 其组织架构或职能发生任何变更时 2此外,在公平就业行动计划协议到期前120天,承包商须向OFCCP提交书面通知,证明其组织未发生业务或职能变更,并申请继续制定公平就业行动计划。若OFCCP和/或承包商选择终止协议,任一方均须提前90天提交终止通知。 关于制定、维持及终止FAAP协议的完整要求清单,详见拟议的FAAP指令文件。
最后,将所有员工/交易合并到更少的AAP中往往会导致更大的法律风险。例如,原本可能将200名员工和/或交易(如录用、晋升、解雇)纳入基于机构的AAP,现在可能将2000名员工纳入基于员工的AAP,因为覆盖整个员工队伍的FAAP数量减少了。 随着数据量的增加,不仅产生统计学显著差异的可能性增大,由于"受影响员工和/或申请人"数量的扩大,与这些差异相关的法律责任也随之加重。
FAAP指令拟议修订
联邦合同合规计划办公室承认,基于机构的平权行动计划未必能准确反映企业运营实况,因此对部分承包商而言,制定公平机会行动计划更为适宜。该机构在鼓励承包商为其组织制定公平机会行动计划的同时,亦致力于减轻审批要求的负担。
以下是FAAP计划的拟议变更:
- 将FAAP协议的有效期从三年延长至五年。
- 免除协议有效期内[至少]一次合规评估的要求。
- 将接受合规评估的FAAP的豁免期从24个月延长至36个月。
- 在审批请求过程中,不再考虑承包商的平等就业机会合规历史。
- 取消终止原协议后重新申请FAAP协议的三年等待期。
- 免除每年修改FAAP协议的要求。
这些拟议的变更或许有助于消除部分前述负担,但能否足够鼓励承包商忽略顾虑,考虑转向基于职能的平权行动计划?联邦合同合规计划办公室是否应考虑彻底取消额外的公平机会平权行动计划要求,直接允许承包商自由选择最适合其业务的平权行动计划结构?
拟议的FAAP指令现已全文发布,供审阅并征集反馈意见。意见提交请访问:www.regulations.gov/。此刻正是我们发声的良机。
1. 承包商须向联邦合同合规计划办公室(OFCCP)报告组织架构的任何变更。
2. 对《公平就业机会计划协议》的修改不延长协议期限(当前为3年)。
编者按:本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月,Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后,我们对内容进行了更新,以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。