截至目前,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)已在2018年发布了九项新指令及拟议指令。虽然此前文章已对多数指令进行过阐述,本文将重点解析九月发布的指令,同时结合特朗普政府执政期间OFCCP的整体动向,提出若干观察与概览。

2018年联邦合同合规计划办公室回顾

随着大量指令的发布,需要特别指出的是,这些指令仅向联邦合同合规计划办公室(OFCCP)及其承包商提供关于该机构执法与合规政策的指导。与政府机构颁布的法规不同,指令本身并不产生任何具有法律约束力的权利或义务,但能揭示该机构在执法过程中的重点关注领域及方法论。 因此,尽管承包商和合规官都欢迎指导和方向,但指令并未为承包商提供具有法律约束力的审计方法或参数。

在特朗普政府执政期间,已出现若干人事变动。首先,昂德雷·哈里斯最初被任命为联邦合同合规计划办公室主任。然而,他在任职数月后辞职,克雷格·利恩接任该职位。

在利恩出任联邦合约合规办公室(OFCCP)代理主任之前,该机构的政策已出现若干显著变化。首先,OFCCP于2018年2月发布了关于预定通知(PDN)使用的第2018-01号指令。PDN用于审计中歧视行为的初步认定,在向承包商发出前需经地区法律顾问和国家办公室审核。这对承包商意味着什么? 这意味着地方办公室在发出PDN前,必须向国家办公室论证其调查结论的合理性。因此,涉及PDN的审计比往年更可能获得国家办公室支持,并被视为具有法律追诉效力。该指令还要求承包商迅速回应,否则将面临违规通知。由此可见,许多地方办公室正将PDN作为早期和解的工具。

2018年5月,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)发布了第2018-02号指令,将2014年针对TRICARE和退伍军人事务部医疗福利计划提供商的执法暂停期延长至2021年5月7日。

利恩于2018年8月出任代理局长后,迅速发布了多项补充指令。当月,联邦合同合规计划办公室共发布五项指令:2018-03号、2018-04号、2018-05号、2018-06号及2018-07号。

指令2018-03涉及宗教组织,其核心要求工作人员熟悉围绕宗教活动组织及个人法律保护的法院判例与法律先例。该指令指出,合规官员在处理投诉或提供协助时必须考虑这些法律先例。

在2018-04号指令中,联邦合约合规计划办公室(OFCCP)声明自2019财年(2018年10月1日)起,该机构将仅聚焦于三个合规领域:涉及少数族裔及女性的第11246号行政命令; 《1973年康复法案》第503条(涉及残疾人士);以及《1974年越南战争时期退伍军人再安置援助法案》(VEVRAA,聚焦受保护的退伍军人)。 该指令同时规定,将通知承包商审计重点领域,审计将包含现场调查。尽管合规政策办公室仍在制定流程及常见问题解答(FAQ),但2018年内启动重点审查的可能性较低。截至2018年10月10日,该办公室官网尚未更新相关常见问题解答。

8月,联邦合约合规计划办公室(OFCCP)发布了关于薪酬审计的2018-05号指令。有关新薪酬指令的更多具体内容,可参阅9月刊的《联邦合约合规计划办公室简报》

指令2018-06旨在制定一项表彰计划,用于表彰在提供平等就业机会方面表现卓越的承包商。该计划的一项福利是,获得认定的承包商可享受审计暂缓期。上月的《联邦合同合规计划办公室简报》提供了与该计划相关的更多信息。

指令2018-07涉及联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的平权行动计划(AAP)核查举措。该指令特别针对不合规承包商"不劳而获"的现象提出解决方案,并制定了年度AAP合规认证流程。 劳工部合约合规办公室将开发"用于收集和促进AAP审查的信息技术",此举正是政府问责局(GAO)2016年关于提升联邦承包商反歧视合规性的报告中特别提及的关注点。该指令同时声明,劳工部合约合规办公室将开展合规核查以验证现行AAP,并在审计过程中仅对AAP的支撑数据提供延期处理。

九月指令

9月,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)就功能性平权行动计划提出新指令,该指令亦在当月发布的《OFCCP简报》中有所阐述。

此后,联邦合约合规计划办公室还发布了关于透明度和监察员服务的指令。

2018-08号指令旨在确保合规评估的透明度。联邦合同合规计划办公室(OFCCP)长期因审计过程及各分支机构间缺乏透明度和一致性而饱受批评。为回应这些质疑,该机构已举办多场意见征询会和市民大会,并就相关关切及潜在解决方案与利益相关方展开沟通。在莱恩的领导下,该机构已开始发布指令,着力解决承包商对透明度的担忧。

2018-08号指令旨在明确预期要求,并为合规官处理审计工作提供路线图。该指令指出,联邦合约合规计划办公室(OFCCP)仅在"特殊"情况下才会批准桌面审计提交的延期申请。 目前承包商须在收到要求后30天内提交行动计划(AAP)。若要求提交时间早于AAP提交截止日,承包商可获30天补充材料延期。若承包商未按时提交AAP,OFCCP将发出说明原因通知书(NSC)。 承包商需在30天内向OFCCP说明延迟提交的正当理由。相较之下,现行规定中OFCCP在采取执法行动前可就两次拒绝配合审查的行为发出NSC。OFCCP的目标是在45天内完成桌面审计。若该目标得以持续实现,随着OFCCP效率提升,审计数量或将增加。

该指令还规定,在完成桌面审计前,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)必须限制其数据请求范围。桌面审计后的数据请求须包含"请求依据,合理针对关注领域,并给予合理响应时间"。正如许多承包商所知,这与OFCCP以往的做法相比发生了重大变化。

联邦合同合规计划办公室还将向承包商通报其调查中发现的歧视行为“初步迹象”。此举有助于承包商解决潜在问题领域,完善其陈述内容,并可能促使承包商主动披露更多信息以消除该办公室的疑虑。这将建立更具互动性的流程,从而减少对承包商的不利裁定。

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联邦合同合规计划办公室(OFCCP)还承诺每30天向承包商提供进展更新。若需进行调解,该机构似乎致力于在此过程中与承包商协作,包括让统计学家和律师参与相关讨论。这标志着OFCCP处理调解事务方式的重大转变。 统计学家和律师的参与或能更清晰地揭示:哪些问题可能被OFCCP通过律师办公室强制执行,这可能导致更多和解协议的达成。

指令2018-09同样涉及透明度问题,要求建立监察专员服务机制。联邦合同合规计划办公室(OFCCP)已设立监察专员服务,协助承包商处理与审计及其他地方办事处相关的问题。这些由国家办公室聘用的专员将负责协调承包商与国家及地方办事处,确保审计工作按指令要求推进。 根据该指令,监察专员应履行以下职责:

  • 听取外部利益相关方对联邦合同合规计划办公室相关事项的关切及改进建议;
  • 促进并协助解决地区和区域办事处层面的联邦合同合规计划办公室相关事务;
  • 在利益相关方已用尽地区和区域办事处渠道后,作为联络人协助联邦合同合规计划办公室(OFCCP)地区和区域办事处解决特定问题;
  • 将利益相关方转介至联邦合同合规计划办公室(OFCCP)服务台,以获取常规合规及技术支持咨询;
  • 受理并审查由国家办公室直接移交的事项;以及
  • 在适当情况下,有权酌情拒绝转介。

设立申诉专员服务是进一步缓解担忧、增强承包商群体信任的又一举措。不过,该举措能否达到预期效果尚待时间检验。尽管如此,这标志着与此前联邦合同合规计划办公室(OFCCP)举措方向的转变,对承包商群体而言是值得期待的发展。

与NILG的谅解备忘录

八月底,国家工业联络组(NILG)与联邦合同合规计划办公室(OFCCP)签署了一份谅解备忘录(MOU),旨在建立合作关系以促进自愿合规。OFCCP承诺将出席NILG会议并解答各承包商的疑问。值得注意的是,OFCCP同时同意不会将此类咨询问题作为对提问企业的不利依据,也不会以此为由启动审计——这正是众多承包商共同的关切。 该谅解备忘录明确规定:

  • 本谅解备忘录旨在推动联邦合约合规办公室(OFCCP)与全国地方政府协会(NILG)在国家层面开展协调,并由NILG促进OFCCP与地方地方政府协会分会之间的协作。 为此,本备忘录要求各方共同研究承包商面临的合规挑战,识别可选方案以消除或减轻承包商在工作场所中可能遭遇或认为阻碍平权行动与平等就业机会的运营、组织及观念障碍,并制定积极创新的解决方案以消除这些障碍。"

结论

今年,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)正致力于机构重组,并积极回应利益相关方及政府问责局报告提出的关切。若该机构持续推进改革,承包商的合规环境将更加明晰,有望促成承包商与OFCCP之间建立真正的协作关系。这种关系将使OFCCP的核心使命得以实现:确保员工置身于多元包容、免受歧视的工作环境之中。

编者按:本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月,Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后,我们对内容进行了更新,以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。