在任何情况下都鄙视体育类比的人写的博客可能会引起爆炸性的讨论，或者会引起坚持只使用足球类比的反驳博客的注意，但现在在 OFCCP 审计中经常出现这样一个令人困惑的问题：如果棒球击球手上垒并盗走了一垒，该怎么办？

美国职业棒球大联盟的《棒球比赛规则守则》中没有任何条款规定，如果一名击球手在第 4 球之前，或者在将球击出之前，自以为是地将球棒扔在击球区内，然后兴高采烈地跑下一垒线，此后干脆占领了一垒，该怎么办？(占领一垒本应是 "占领运动 "的一个值得追求的目标，而在 "占领运动 "之前的几个世纪里，数百万人一直在追求这一目标）。多年来，我曾就这个有趣的问题咨询过资深棒球裁判，他们总是推测，他们有固有的权力命令自以为是的击球手离开一垒。

有些人甚至推测，裁判员有指责击球员不当离开击球区的固有权力。好家伙，但你不就是讨厌听到 "暗示 "或 "假定 "的权力吗？谁 "假定 "的？你什么时候才知道什么时候某条规则不是默示的......什么时候其他规则是默示的？

事实上，越是担心 "如何把小偷赶出一垒 "的问题，就越能联想到 OFCCP 要求获取文件和信息的类似问题。或者，联邦公平竞争和消费者保护署的查阅权是否只是 "默示 "或 "假定 "的？

在 OFCCP 的审计中，引起这些令人不安的难题的问题是 OFCCP 最近不断演变的审计规程，OFCCP 在这些规程中认为自己完全可以要求任何当地 OFCCP 合规官（CO）提供 "认为相关 "的任何文件。在案头审计开始时，当承包商向 OFCCP 寄送对 "第 11 段"（寻求一般化的年度薪酬数据）的答复时，一些合规官员要求提供 "12 个因素 "的数据。还有一些国家办事处甚至不等承包商对第 11 段作出答复，就急急忙忙地要求提供 "12 个因素 "的数据，或者可能主动和临时地将 12 个因素扩大到 15 或 16 个因素，或者我甚至看到过 9 个和 22 个因素的 "后续 "要求。

和一个巨无霸外卖...

最近，我们看到许多 OFCCP 办事处，通常是在桌面审核的早期阶段，出现了各种版本和形式的 "厨房水槽文件请求"（更专业的名称是 "附加问题清单"），例如：

• 申请享受 FMLA 和怀孕政策；
• 所有曾向公司推荐过候选人的信息来源清单，并对其进行解析，以反映哪些信息来源向承包商提供了招聘信息；

或者，这是太平洋地区（为 8 月下旬在夏威夷可纳（大岛）举办夏威夷 NILG 会议做准备）的最新消息。我逐字逐句地报道了这一点......包括没有任何管理和预算办公室（OMB）的编号授权根据《文书工作削减法》进行数据收集：

1. 提供以下联系人的完整姓名、职务、完整地址和电话号码：
   
   1. 企业首席执行官
   2. 机构首席执行官
   3. 公司层面的 AAP/EEO
   4. 机构层面的 AAP/EEO
2. 提供公司薪酬惯例的副本，包括：政策、指导方针、市场审查或其他程序。
3. 提供书面答复，详细解释影响基薪和绩优加薪的因素。
4. 是否会为就业或晋升机会进行测试？
5. 如果回答为 "是"，请回答 #4：请提供测试名称、测试描述及其适用的职称。
6. 提供书面答复或公司雇用、晋升和解雇做法的副本，包括政策和指导方针。
7. 确定通知员工和/或申请人可以查看公司平权行动计划的时间和地点的具体张贴地点。
8. 提供支持公司发布职位的证据（即综合清单和证明文件），确定评估期间在加利福尼亚州就业发展部发布的职位。
9. 提供证据支持公司的外联和招聘工作（即综合清单和证明文件），特别是针对以下人员的外联和招聘工作：残疾人、女性、少数民族和退伍军人：残疾人、女性、少数民族和退伍军人，在评估期间针对相应的招聘启事开展的外联和招聘工作。

蹑手蹑脚穿过郁金香...

或者，这可能是我最喜欢的：2012 年，中西部地区向一家承包商发出了审计调度函，该承包商已提交了对 OFCCP 审计调度函的答复：

1. 列入 AAP 的 2007、2008 和 2009 年 EEO-1 报告列出了约 25 名雇员。 工作类别分析列出了 2,000 多名员工。 请提交伊利诺伊州 ______ 工厂 2007、2008 和 2009 年的 EEO-1 报告。
2. 该机构为招聘手工业和服务业工人岗位群的合格女性和少数民族所做的实质性真诚努力的文件。 AAP 指出，公司将在 2010 年 1 月 1 日之前与当地城市联盟、当地职业学校和培训中心取得联系， 告知他们公司有意吸引合格的女性和少数民族求职者。 请提供文件证明已进行联系，以及收到的任何回复。 请提交任何其他文件，以证明公司为实现其目标而做出的真诚努力。
3. 该机构 2009 年的 VETS-100 报告副本。
4. 伊利诺伊州就业服务部在 2008 年 8 月 1 日至 2009 年 9 月 31 日[原文如此]期间发布的公告副本。
5. 因宗教仪式或产假而提出的通融申请清单，这些申请是被批准还是被拒绝，以及拒绝的原因。 (这涉及 2008 年 1 月 8 日至 2009 年 9 月 31 日[原文如此]的审查期）。
6. 残疾人或伤残退伍军人中的合格雇员和申请人因身体和精神限制而提出的通融请求清 单，这些请求是被批准还是被拒绝，以及拒绝的原因。 (这与 2008 年 1 月 8 日至 2009 年 9 月 31 日[原文如此] 的审查期有关）。
7. 申请表是否要求提供医疗状况或退伍类型的信息？ 如果有，请提供一份副本。
8. 公司是否有人事政策手册？ 如果有，是否有一般或特定工作的医疗限制？
9. 职位说明/资格标准是否包含任何医疗限制？
10. 晋升或其他身份变动是否需要进行就业前体检？

去赛马...

问题：那么，OFCCP 可以（而不是可以）这样做吗？OFCCP 是否可以在案头审核期间，甚至在发现任何可能存在非法就业歧视的 "迹象 "之前，要求提供所有这些文件？联邦公平竞争和消费者保护署认为，在本行政部门，它可以在案头审核期间获取它想要的任何文件或信息，因为：

1. 联邦公平竞争和消费者保护署在其 "主动案件执行（ACE）指令"（第 295 号指令（2010 年 12 月 16 日））中向公众发出通知，它将放弃联邦公平竞争和消费者保护署长期以来的 "分级审查程序"（没有明确说明），克林顿政府在 1996 年创新了这一程序，以加快联邦公平竞争和消费者保护署通过审计的速度，而这些审计在早期并没有显示出揭露非法就业歧视的希望。联邦公平竞争和消费者保护署在其 ACE 指令中确实指出：

   "每次合规性评估都将进行全面的案头审计，以确保承包商遵守 EO 11246、第 503 节和 VEVRAA"。

   这一变化的效果是扩大而不是缩小了联邦公平竞争和消费者保护局的案头审计范围，使其现在包括第 503 条和 VEVRAA 合规调查。但是，仅凭这一变化并不能解释联邦公平竞争和消费者保护局目前突然采取的做法，即在桌面审计期间大范围、肆无忌惮地搜查承包商的档案室。这个原因在别处。

   ACE 指令中没有说明 OFCCP 如何决定在审计中收集哪些其他信息，以及何时收集（桌面审计？ 现场？）OFCCP 并没有把这些信息写下来给公众看，而是口头指导其合规工作人员在桌面审计期间获取他们 "认为相关的 "任何信息，以确定是否合规。因此，各办公室主任都开始忙碌起来，不同的 OFCCP 办公室现在会提出不同类型的文件要求。

   福克斯评论：OFCCP 在这里犯了两次错误。为了遵守《行政程序法》（该法规定了联邦机构提出和制定法规的方式，并为法院审查政府的异常行为设立了程序），OFCCP 本应在 联邦登记册联邦公平竞争办公室应在《联邦登记册》上发布通知，说明其打算偏离联邦公平竞争办公室长期以来的审计做法（14 年来：克林顿时期 4 次，布什时期 8 次，奥巴马时期 2 次），采用所谓的 "分级审查程序"，并根据联邦公平竞争办公室发现的 "指标"（潜在或实际违规行为）缩小审计范围和规模。其次，《文书工作削减法》要求 OFCCP 在向公众收集文件 10 次或 10 次以上之前必须获得 OMB 的批准。一旦这些数据收集要求标准化，而不是根据审计的具体结果定制，联邦公平竞争和消费者保护局就必须获得监察部的批准。

Glade "清新剂 "的救星...

2. OFCCP 还会说，它现在已经赢得了USA案和Frito-Lay案，这两起案件都允许 OFCCP 在桌面审计期间收集更多信息和承包商文件，而不仅仅是 OFCCP 在其审计日程安排信和所附逐项清单中确定的那些信息和文件。美国法院允许 OFCCP 收集更详细的薪酬数据，因为 OFCCP 的一名地区主任对美国的薪酬数据进行了一些鸡毛蒜皮的一次性 "分析"（专业法律术语！），以找到一个 "指标"（什么指标？）相比之下，Frito-Lay法院允许 OFCCP 要求Frito-Lay在案头审计期间 "更新 "雇用人员的差异数据，使其超出逐项清单的要求。

那么，如何将自以为是的 OFCCP 赶出一垒？

其实，除了哀叹命运不济、世态炎凉，你还得做点别的。你必须举起你的手。你必须站起来，燃烧储存的热量，跺跺脚，扬起尘土。当 OFCCP "抢占一垒 "时，你必须鼓起勇气反抗。你必须忍受与 OFCCP 的 "对峙"，并礼貌但坚定地告诉其负责人："不"："不"。此外，你还必须让客户或公司管理层支持你，这样，如果 OFCCP 最终威胁要提起行政申诉，迫使承包商遵守其命令（如美国和Frito-Lay 公司），你就不会因折戟沉沙而自取其辱。

好吧，这需要很大的勇气，可能比棒球俱乐部经理从防空壕里跺脚冲裁判大喊 "蓝队需要把那个无赖从偷来的一垒上扔下去 "的勇气还要大。 (不过，这并不需要多大的勇气，因为我们都知道那场争夺战的结果：击球手会被扔出被盗的一垒，然后回到击球区去做他原本被分配的工作）。 但是，对于 OFCCP 而言，成功的可能性就不那么确定了。根据事实，公司可能会毫发无损地从审计中逃脱。实际抗辩成本似乎很高，但也许（也许；肯定；可能）低于成功抗辩审计的成本？但是，你打算给麋鹿喂松饼吗？(见我 2012 年 3 月的专栏）。除了可怕的选择，别无他法（在我 3 月份博客的底部，我们还讨论了承包商对 OFCCP 的 4 个主要回应）。选择。"你打算怎么办？该怎么办？你必须做出决定，因为这种情况正在发生：OFCCP 现在每天都在抢一垒。

谢谢......约翰-福克斯

编者按：本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月，Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后，我们对内容进行了更新，以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。