本系列三篇中的第一篇,将探讨2013年的执法实践及其对2014年的启示。让我们先回顾2013年的若干要点,从中窥见联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的运作逻辑:
联邦合约合规计划办公室(OFCCP)通常关注其所谓的"系统性歧视"问题,尤其在选拔和招聘环节,并于2013年特别关注非传统受害群体。 南加州善意工业公司 支付130,970美元拖欠工资,并向18名合格男性发出录用通知,以解决针对该机构的指控——即在某些入门级职位招聘中存在系统性歧视男性、偏袒女性申请人的行为。类似地,OFCCP指控 ResCare居家照护公司(斯波坎分部)因拒绝77名男性居家护理岗位申请者而实施系统性歧视。在 联邦合同合规计划办公室诉VF牛仔服饰案案中,行政法官驳回了VF牛仔服饰招聘实践对"非亚裔人士"(该群体"既非种族亦非族裔")造成差异性影响的指控。此案可向OFCCP传递信号:为进行差异性影响分析而将特定群体进行聚合的做法不可取。
联邦合同合规计划办公室(OFCCP)仍对选拔和招聘过程中系统性歧视的惯常受害者表示关切。 联邦合同合规计划办公室诉巴尔的摩燃气电力公司案案中,指控该公司存在系统性招聘歧视,损害了2007至2008年间被拒于三个公用事业培训岗位类别的非裔美国人申请者权益。 巴尔的摩燃气电力公司显然高度依赖员工推荐——这是劳动密集型行业常见的招聘方式。尽管该公司声称在2009年审计启动前已对招聘流程实施多项改进,仍向58名非裔美国人申请者支付了35万美元作为和解金。基于此,OFCCP在诉美国银行案中传递的信息可能更为强硬。 美国银行案 的诉讼中传递了更强烈的信号——该行被指控通过不当拒绝众多非裔美国人担任出纳职位而实施广泛招聘歧视。此案值得关注之处在于,其和解耗时约20年且花费逾200万美元(未计诉讼及咨询等费用)。招聘选拔程序还可能包含入职前测试。 若测试结果显示少数族裔群体遭受不成比例的不利影响,OFCCP必将介入干预——正如 M.C. Dean公司 公司就曾因此被要求向申请学徒和电工职位的非裔、亚裔及西班牙裔求职者支付87.5万美元的欠薪及利息。
2013年7月,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)在 在"联邦合同合规计划办公室诉塔夫茨联合健康计划案"中案中。根据2009年和解协议,塔夫茨公司承诺聘用少数族裔申请者担任客户服务代表。 2010年,一名依据该和解条款聘用的员工投诉称,其后因报复性解雇及自身属于和解群体成员身份而遭解雇。后续和解协议要求向12名亚裔、西班牙裔及非裔美国工人支付372,739美元赔偿金。因此,与OFCCP达成和解的承包商必须持续监督自身合规情况,否则可能面临后续投诉的应对。说真的!
系统性薪酬歧视或差异也将使联邦承包商进入联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的监管视野,如 OFCCP诉美敦力介入血管公司案案所示,该案是依据2013-03号指令提起的首例系统性薪酬诉讼。承包商需确保其薪酬实践符合新指令要求,不得对特定性别、种族或族裔群体、残障人士或退伍军人存在优待或歧视。注:薪酬决定必须与岗位相关且符合业务必要性。承包商负有证明岗位相关性与业务必要性的举证责任。 换言之,承包商实质上处于"有罪推定"的法律地位。
当然,我们必须提及关于《康复法案》第503条和《退伍军人就业与再培训援助法案》的新规定。许多承包商最关心的问题似乎是:
- a) 要求邀请残疾人进行自我申报;以及
- b) 退伍军人招聘基准,由联邦合同合规计划办公室(OFCCP)定义为"期望性"而非强制性目标
尽管美国平等就业机会委员会的律师发表声明称该要求不违反《美国残疾人法案》,承包商仍担心会因此面临不满申请者或雇员依据该法案提出的索赔。 承包商还担忧,即便是"激励性"目标也可能实质化为配额制度,这与平权行动的核心宗旨背道而驰——该政策旨在确保招聘过程不受种族、性别、国籍、宗教、信仰、肤色、残障状况或退伍军人身份影响。 争议焦点还涉及联邦合约合规计划办公室(OFCCP)最终规则制定的程序方式——该议题已在众议院劳动力保护小组委员会听证会上引发讨论——这强化了外界对OFCCP日益专断的观感,可能预示着联邦承包商群体将面临严峻挑战。
鉴于这些进展,承包商应考虑采取以下步骤:
- 确保其所有选拔和招聘实践(包括入职前测试)不会对任何特定性别或种族、族裔群体产生不利影响,即使这些群体可能不被视为传统意义上的歧视受害者。
- 熟悉有关薪酬的新指令,并实施符合要求的政策和程序。
- 定期审查、监督合规情况并更新招聘、晋升薪酬及反歧视政策与程序。
- 关于平权行动及所有相关政策和程序的培训管理。
- 聘请合格的法律顾问和/或专业领域专家,以确保合规性。
近期事态发展清楚表明:主动遵守法规对企业更有益!
敬请关注我们即将发布的文章,我们将探讨联邦合同合规计划办公室(OFCCP)2014年的工作计划及其明确目标——将《民权法案》第七章原则应用于薪酬实践审查。同时,我们将剖析OFCCP近期任命的区域主任人选,从中解读该机构未来一年的工作方向。
编者按:本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月,Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后,我们对内容进行了更新,以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。