朋友们这是我为 LocalJobNetwork.com 撰写的第二篇讨论 OFCCP 动态的专栏。感谢大家对我第一篇专栏的热烈回应。

本月，我想讨论为什么 OFCCP 对联邦承包商支付给雇员的报酬以及联邦承包商报酬制度的审计，与 OFCCP 仅指控 "平权行动 "失败或非法 "未雇用"（通常是蓝领非技术初级劳工）的审计截然不同。我在下文中将指出的唯一区别虽然简单，但却导致联邦承包商的辩护心态完全不同。 这一差异也暴露了联邦承包商在赔偿案件中必须特别处理的两个独特问题。不幸的是，这种差异也 "提高了 "大多数联邦承包商的 "风险"，迫使 OFCCP 指控其非法补偿歧视的大多数承包商与 OFCCP 进行令人不舒服但又必要的对抗。 而且，联邦公平竞争和消费者保护署正在了解到，在联邦公平竞争和消费者保护署指控的非法补偿歧视的补偿审计中，突然几乎总是硬碰硬的争夺，而不会是公园里的滚球。

下个月，我将讨论如何抵御 OFCCP 的新式薪酬审计......如果 OFCCP 届时能够公布其早该公布的新的（希望的）修订审计计划函（该计划函全部且仅涉及薪酬审计......但仍未公布），那么下个月的讨论将尤为及时。

在联邦公平竞争和消费者保护署的薪酬审计中，唯一不同的是，大多数面临 "平权行动努力不足 "或 "未能雇用 "审计的承包商通常会非常容易和顺畅地与联邦公平竞争和消费者保护署合作解决这些问题。然而，在补偿审计中，与联邦公平竞争和消费者保护办公室的合作却很少，这一点我在下文中将详细说明。 在与补偿无关的审计中，大多数联邦承包商历来都愿意（尽管通常是勉强同意）签署 OFCCP 调解协议（CA），以结束 OFCCP 声称违规的审计，即使 OFCCP 声称的非法歧视缺乏依据。

因此，"翻身 "和 "开支票"，让 OFCCP 签署 CA 并消失，已成为联邦承包商长期以来的传统。通常情况下，承包商签署 OFCCP 的 CA 是因为有非常明确和简单的违反平权行动的行为和/或只有少量的（补发）款项。因此，与 OFCCP 达成一致通常要便宜得多，也要谨慎得多，即使这意味着即使在没有真正发现非法歧视的情况下也要开出相对较小的支票。 (对联邦承包商来说，"开张支票 "通常比支付律师费为承包商辩护或寻求将所称的损害赔偿从所称的 30,000 美元（也许是 30,000 美元）进一步减少到某个较低的赔偿金额要便宜得多）。

当承包商在这些 "平权行动失败 "和/或所谓的小金额非法 "未雇用 "案件中 "就范 "以安抚联邦公平竞争和消费者保护办公室时，承包商与联邦公平竞争和消费者保护办公室的协议通常不会影响或 "伤害 "其他雇员。事实上，这正是这些与 OFCCP 签订的 CA 在政治上如此有利的原因：它们是双赢的，因为 OFCCP 可以获得 CA（有时还可以获得少量补偿），而承包商只需支付一次性费用，但同时也结束了审计，无论是否真的违反了 OFCCP 的计划授权。而且，OFCCP 强制实施的不良政策或做法不会对其他雇员的未来造成不利影响。

当承包商在 OFCCP CA 中同意纠正违反平权行动的行为时，它承诺（今后）只做 OFCCP 规定承包商以前无论如何都应该做的事情。因此，承包商很快就会向 OFCCP 提出这些 "袖手旁观 "的和解建议。 当承包商 "开出支票 "时（通常占 OFCCP 在任何给定年度中收取的补付款项的 95%），承包商只是向相对较多的被拒申请人分发了通常数额很小的款项，而这些申请人中的大多数人将永远不会与该公司有进一步的接触。这些被拒绝的申请人得到了什么报酬，与公司没有任何关系。这些付款仅仅是 "交易点"，目的是签署 CA 和结束 OFCCP 审计......除了一次性从承包商的财务中扣除外，对公司没有任何持久影响。

从煎锅到火炉

冲刺线：然而，在薪酬案件中，承包商通常不能简单地 "开张支票"，使 OFCCP 对薪酬做法的审计消失，除非存在需要诚实补救的善意和真正的非法薪酬做法。这有两个不同的原因。

首先，OFCCP 在审计中发现的其他 "类似情况 "或 "可比雇员 "据称比 OFCCP 所支持的 "受保护群体成员 "挣得更多，这是不公平的，如果他们得知他们的同事（以前工资较低）突然挣得和以前工资较高的 "可比者 "一样多，他们的士气将受到极大打击。如果承包商只是 "开张支票 "让 OFCCP 的审计消失，而不对 OFCCP 所支持的受保护群体与以前薪酬较高的参照群体之间的薪酬差距承担任何真正的责任，那么工作单位内部就会出现巨大的动荡。在这种情况下，承包商虽然解决了一个问题，但却造成了另一个不同的、更大的和持续存在的问题。

换句话说，承包商不仅要解决 OFCCP 的薪酬审计问题，还必须在工作场所做出受影响员工认为公平的结果。虽然 OFCCP 可能会认为该解决方案是 "公平 "的，但员工知道他们在做什么，也知道他们与大厅里的其他员工相比处于什么位置。在企业薪酬的现实世界里，员工不会因为 "政治上的权宜之计 "而结束被承包商诅咒的 OFCCP 审计，承包商会感叹审计咬住了自己的脚踝。员工知道什么是对的，什么是错的，他们也会要求管理层公平对待他们，而不仅仅是 OFCCP 当时选择支持的受保护群体。

当然，在极少数情况下，OFCCP 确定的薪酬差距是不适当地基于种族、性别、宗教、民族血统、肤色、残疾或受保护的退伍军人身份，那么承包商将必须找到一种坚定的方式（符合隐私考虑和商业礼仪）来坚持自己的立场，并向以前薪酬较高的比较者解释受保护群体应得到薪酬调整。但是，在没有真正法律需要的情况下 "开具支票"，这在 "不录用案 "中非常奏效，但在在职员工薪酬调整案中几乎永远不会奏效。员工将要求管理层解释，并要求其对与 OFCCP 达成的任何 "权宜之计 "负责。

更糟糕的是，我们都知道，工资报酬歧视并不像政府官员所怀疑的那么严重，原因之一是员工 "用脚投票"。在大多数公司的工作场所，对不公平薪酬的怀疑和感觉很快就会变成腐蚀性的，甚至是有毒的。当薪酬问题引发骚乱时，有价值的员工很快就会悄悄递交辞职信，因为他们要寻找更公平、公正和他们认为管理更好的工作场所。

赔偿案件的隐性成本

在 OFCCP 的薪酬审计中，"开具支票 "的和解方式并不常见，第二个原因是，这种和解方式的财务成本要比只解决 OFCCP 的补发薪酬要求高得多。承包商仅仅为了安抚 "冲锋陷阵的公牛 "OFCCP 合规官而决定提高雇员的薪酬，除了会引起士气问题外，对雇员基本薪酬的任何调整都是 "增加基本薪酬"......这意味着薪酬调整不是 "一次性 "产生的成本（就像未雇用补发薪酬一样）。相反，薪酬调整的成本会在被调整员工继续工作的每一年增加预算。首席财务官们总是这样考虑问题，因为他们会全面考虑影响预算的所有成本。

例如：如果只假设薪酬调整 5,000 美元，那么真正的成本并不是向在职员工支付 5,000 美元，使其与所称的参照者持平。相反，真正的成本是今年调整工资的 5,000 美元，以及该雇员以后每年的5,000 美元。因此，如果承包商可以预期该雇员将继续受雇于承包商，比方说，5 年，那么该雇员的真正和解成本实际上是 30,000 美元（5,000 美元用于调整有关年份的薪酬--或者根据 OFCCP 的 2 年时效政策，甚至可以再追溯一年--然后在 OFCCP CA x 5,000 美元/年=25,000 美元之后再向前推 5 年）。

而且，如果在 OFCCP 声称承包商非法少付工资的群体中，甚至只有另外 10 名受保护群体成员，那么现在和解的真正整体成本就会从表面上的仅 5 万美元和解费（10 名雇员 x 每人 5,000 美元的补发工资赔偿）突然增加到 30 万美元，如果这些雇员继续工作 5 年的话[（5,000 美元+25,000 美元 = 30,000 美元）x 10 名雇员 = 30 万美元]。因此，现在我们突然有了 "真金白银"，打官司的预算远远低于向 OFCCP 支付 50,000 美元/300,000 美元 "赎金 "的成本。

"不，不，一便士也不行"。

从 "成本效益 "的角度看，让 OFCCP 的审计消失与持续承担审计辩护费用的利弊相 比，承包商与 OFCCP 顺利合作的意愿突然被锁定。承包商的计算方法不再是与联邦公平竞争和消费者保护署谈判达成一项协议，让承包商承担承包商已经有义务承担的平权行动要求，或者同意向被拒绝的前申请人支付少量一次性和解金，以填补以前的空缺职位，而不再是一次性成本。相反，承包商的算盘是，突然间对影响高素质员工士气的巨大冲击，以及比 "放狗 "代价更大的 "赎金要求"（这是承包商辩护律师的深情之语）。因此，这不仅涉及原则问题（"我们必须公平对待我们的员工，支付他们应得的报酬"），而且还涉及经济因素的变化，使成本效益比向有利于公司抵制不公平结果的方向倾斜。

与此同时，随着 OFCCP 现在将其工作重点从 "未能聘用 "被拒申请人的案件转向和扩大到现在也追究赔偿案件，该机构尚未意识到和内化这样一个事实，即承包商在解决一项审计中潜伏着不可靠的赔偿要求与解决一项审计中不可靠的 "未能聘用 "要求是截然不同的。 因此，OFCCP 的审计继续向律师的天堂迈进。

享受这一切的辉煌和壮观......以及未来几年与 OFCCP 的正面交锋！ 约翰

注：
顺便提一下，历史上著名的蔑视性言论（许多人声称维基百科错误地将其归功于此）最终归功于谁？"数百万用于国防，却没有一分钱用于进贡"？试试这个链接，它简明扼要地解释了我上面的小标题，并揭示了真正的作者（复数）： http://www.bartleby.com/73/804.html

也可以试试这个我更喜欢的链接： http://answers.yahoo.com/question/index?qid=20061124124501AA0dWPp

编者按：本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月，Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后，我们对内容进行了更新，以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。