¡FELIZ AÑO NUEVO!

Esta primera columna del año es una mezcla de predicciones de futuro y un popurrí de novedades recientes de la OFCCP, tanto pequeñas como grandes.

1. 1. El cambio de administración lo cambia todo: potencialmente, tanto en cuanto al fondo como al momento.La mayoría de los presidentes que han ejercido dos mandatos sufren una renovación cercana al 100 % de sus altos cargos en el intervalo de cuatro años (el presidente Clinton fue una excepción: cinco de los miembros de su gabinete permanecieron durante los ocho años completos de su presidencia, mientras que el presidente Bush alcanzó la media con dos que permanecieron en el cargo). Las dos transiciones críticas que afectan a la trastienda de la OFCCP son la inminente salida de la secretaria de Trabajo, Solís, y la salida (el año pasado) del director de la Oficina de Gestión y Presupuesto (OMB), Peter Orszag (el subdirector de la OMB, Jeffrey Zients, sigue siendo el director en funciones de la OMB).
      • • NOTA: El director de la OFCCP, Pat Shiu, presta servicio a discreción del secretario de Trabajo... NO del presidente.

       

      • • Incluso si el sustituto del secretario Solís invita a Pat Shiu a permanecer como director de la OFCCP, la siguiente pregunta es: ¿qué pensará el nuevo secretario de Trabajo sobre la OFCCP, la acción afirmativa y la no discriminación? ¿Cuáles serán sus prioridades?

       

      • ¿Y cuál será la política de la Casa Blanca en materia de acción afirmativa y no discriminación durante el segundo mandato del presidente?
        • • ¿La Casa Blanca hará que la OFCCP sea relevante en el segundo mandato al intentar volver a utilizar la agencia para aprovechar la posición política del presidente Obama con las mujeres (mientras que el voto femenino sigue siendo un objetivo político clave para el presidente), o abandonará la OFCCP por temor a que las auditorías salariales de los contratistas que realiza la OFCCP estén demostrando ahora que no existe una brecha salarial significativa por motivos de género en Estados Unidos, lo que socavaría las afirmaciones del presidente en sentido contrario?

         

        • ¿Aceptará la Casa Blanca la nueva orientación de la NAACP de hacer hincapié en el empleo y la formación de los afroamericanos (que siguen padeciendo una tasa de desempleo del 14 %, casi el doble de la media nacional) e intentará utilizar la OFCCP para abordar la cuestión mediante una mayor presión sobre la verificación de antecedentes de los contratistas, los requisitos de formación y los retos que plantean los requisitos mínimos de cualificación, tal y como está haciendo la EEOC con los empleadores sujetos al Título VII? NOTA: La venerable NAACP, con 103 años de antigüedad, lucha ahora por encontrar su relevancia en el siglo XXI, cuando los hispanos, las mujeres y las personas con discapacidad son víctimas de discriminación laboral ilegal con más frecuencia que los afroamericanos. Su nueva orientación consiste en hacer hincapié en la educación y en encontrar oportunidades de empleo para los afroamericanos. NOTA: Las verificaciones de antecedentes penales y los requisitos educativos excluyen ahora casi siempre de manera desproporcionada a los afroamericanos y los hispanos en comparación con los blancos y los asiáticos. A medida que la nación entra y se intensifica en su 42º año de la «guerra contra las drogas» (Nixon: 1971) y los tiroteos relacionados con las drogas y las guerras entre bandas en los barrios marginales siguen devastando las comunidades afroamericanas e hispanas (el interés de la Casa Blanca por el control de armas tiene mucho que ver con los afroamericanos y los hispanos de los barrios marginales y poco que ver con los ocasionales y aparentemente periódicos tiroteos masivos perpetrados por «llaneros solitarios» blancos, como en Colorado y Sandy Hook), las condenas penales de afroamericanos e hispanos se están disparando muy por encima de los porcentajes que representan en la población general:
          • Blancos: población = 66 %, pero solo el 34 % de la población carcelaria;
          • Negros: población = 13 %, pero 40 % de la población carcelaria;
          • Hispanos: población = 15 %, pero 20 % de la población carcelaria.

          Por lo tanto, el aumento significativo del empleo de personas negras (e hispanas) a corto plazo gira ahora en torno a la eliminación de las verificaciones de antecedentes por parte de los empleadores, la reducción de los requisitos de educación y la flexibilización de los estándares mínimos de calificación. Se trata de cambios en las prácticas comerciales que no interesan a la mayoría de los contratistas federales.

          El aumento del nivel educativo de los afroamericanos y los hispanos es la solución a largo plazo para la brecha educativa, que sigue siendo muy grande:

          • Escuela secundaria Tasas de graduación en 2011:
            • Asiáticos = 78 %; blancos = 76 %; hispanos = 60 %; negros = 58 %.

             

          • Universidad Tasas de graduación en 2011:
            • Asiáticos = 57 %; blancos = 50 %; hispanos = 40 %; negros/nativos americanos = 32 %.

1. 1. Regulaciones propuestas por la OFCCPComo informé el pasado mes de septiembre, la OFCCP se mantendría muy discreta en materia normativa hasta después de las elecciones, dada la menor importancia que la Casa Blanca concede a la OFCCP. Aunque nadie puede predecir con precisión cuándo, si es que alguna vez, verán la luz las regulaciones de la OFCCP, y cuáles de ellas, la realidad es que la agenda regulatoria de la OFCCP se retrasará probablemente al menos un año, y algunas, o la mayoría de ellas, pueden que nunca lleguen a su fase final, como se explica con más detalle a continuación. Sin embargo, eso no significa que la OFCCP vaya a estar inactiva durante la primera mitad de 2013. Más bien, como informé en mi Columna de noviembre de 2012 para The OFCCP DigestEl entorno político fracturado en Washington D.C. y en el país no obstaculizará las iniciativas de auditoría de la OFCCP, aunque ralentizará y modificará notablemente la agenda regulatoria de la OFCCP.
      • • La OFCCP acaba de publicar su Agenda Unificada de Medidas Reguladoras y Desreguladoras Federales más reciente (21 de diciembre de 2012). retrasó todas las fechas de publicación reglamentaria de la OFCCP existentes, tal y como se indica a continuación. CLAVE: NPRM = Aviso de propuesta de reglamentación.

          • • Normativa sobre veteranos protegidos

            Norma definitiva

            04/2013

          • • Personas con discapacidades

            Norma definitiva

            04/2013

          • • Herramienta de recopilación de datos sobre remuneraciones

            Proyecto de norma reglamentaria

            06/2013

          • • Directrices sobre discriminación sexual

            Proyecto de norma reglamentaria

            08/2013

          • • Normativa sobre contratistas de obras

            Proyecto de norma reglamentaria

            10/2013

          NOTA: El Subsecretario de Empleo y Formación de Veteranos (VETs) también ha publicado un aviso de su intención de publicar una NPRM antes de junio de 2013 para derogar la sección 61-250 del título 41 del Código de Regulaciones Federales (que exige a los contratistas presentar anualmente un informe VETs-100 si firmaron un contrato federal antes del 1 de diciembre de 2003) y modificar la sección 61-300 del título 41 del CFR (que exige a los contratistas presentar anualmente un informe VETs-100 si tienen contratos aún vigentes y firmados después del 1 de diciembre de 2003) para exigir a los contratistas que informen del número o porcentaje de empleados y nuevas contrataciones que son veteranos protegidos.

       

      • Sin embargo, hay muchos factores que ralentizarán la publicación de las normas propuestas y definitivas por parte de la OFCCP, entre los que se incluyen, al menos:
        • la transición de la secretaria Solís;
        • la ausencia de un director «permanente» de la OMB;
        • una Cámara de Representantes antagónica;
        • una comunidad de contratistas federales antagonista y llena de energía;
        • distracción de la Casa Blanca/OMB («cosas más importantes que atender»):
          • aumento del techo de la deuda/disputa sobre el gasto público
          • batallas presupuestarias
          • reforma migratoria
          • control de armas
        • las limitaciones presupuestarias y la incertidumbre, así como la inquietante amenaza de la retención de fondos (que el sector privado no debe subestimar, ya que genera grandes ineficiencias en el trabajo dentro del gobierno federal y merma profundamente la moral y la productividad de los empleados federales); y
        • la falta de personal suficiente en la sede central de la OFCCP para tramitar el borrador de la normativa a través de los canales gubernamentales (el problema de «demasiados aviones intentando aterrizar en la misma pista al mismo tiempo»).

      Otra preocupación para la OFCCP es que podría disponer de menos de dos años para completar su agenda regulatoria. De hecho, la opinión tradicional en Washington es que el presidente dispone de entre cuatro y cinco meses al comienzo de su segundo mandato para llevar a cabo su agenda antes de que surjan los inevitables escándalos propios de un segundo mandato y distraigan la atención, y la influencia del presidente disminuya al convertirse en un «pato cojo».

      Los republicanos también comprenden lo difícil que es controlar la política y el gasto federal controlando solo una de las cámaras del Congreso, por lo que ahora han puesto su mirada en arrebatar el control del Senado en las elecciones de mitad de mandato de noviembre de 2014, que se celebrarán dentro de solo 18 meses. Se disputarán 33 escaños del Senado, de los cuales los demócratas controlan actualmente 20 y los republicanos 13... unas probabilidades no especialmente deseables para los demócratas en esta vuelta electoral en particular, si todo lo demás se mantiene igual. (Actualmente, el Senado está compuesto por 53 demócratas, 45 republicanos y 2 independientes (que se unen a los demócratas). Un cambio de solo 3 o 4 demócratas en el Senado daría a los republicanos el control y la capacidad de detener todas las iniciativas presupuestarias y de política pública federal de la Casa Blanca.

      Por lo tanto, la OFCCP intentará finalizar su agenda regulatoria en los próximos 4-5 meses, pero sin duda antes de los próximos 18-20 meses. Como mínimo, la publicación de las regulaciones propuestas y definitivas de la OFCCP será impredecible, frustrante y estará plagada de controversias. Esto no va a ser divertido ni para la OFCCP ni para los contratistas. Preveo un camino difícil para todos los involucrados y descontento independientemente de si la publicación se lleva a cabo o no. Aquí no hay un «ganar-ganar».

   2. Entradas y salidas del director regional de la OFCCP
      1. 1. Pat Shiu seleccionó a Diana Sen como nueva directora regional de la OFCCP para la región noreste. La Sra. Sen se graduó en 2000 en la Facultad de Derecho de Emory con un título de Juris Doctor y, posteriormente, trabajó para Fried, Frank, Harris, Shriver & Jacobsen LLP en su sede de Manhattan como asociada litigante. Después de Fried, Frank, la Sra. Sen trabajó como asesora jurídica adjunta para Latino Justice PRLDEF (antes Puerto Rican Legal Defense & Education Fund) en Nueva York, donde dirigió su práctica en el sureste de Estados Unidos dedicada a proteger los derechos de los latinos en esa zona. La Sra. Sen es actualmente la presidenta electa de la Asociación Nacional de Abogados Hispanos. La Sra. Sen se une ahora a otros cinco directores regionales de la OFCCP, aunque Bill Smitherman, el director regional de la región del Pacífico (San Francisco) desde hace mucho tiempo, se jubiló a finales de 2012.

       

      1. 1. Bill Smitherman se jubila como director regional de la OFCCP para la región del Pacífico (Melissa Speer es la directora interina). Esto supone un cambio tanto para la región del Pacífico, que ahora experimentará una reorganización dentro de un año, como para la OFCCP en su conjunto. En el momento de su jubilación, Bill era uno de los dos únicos miembros de la OFCCP que habían trabajado para la Oficina de Cumplimiento de Contratos Federales (OFCC) antes de que el presidente Carter creara la OFCCP el 1 de octubre de 1978. Así pues, la OFCCP ha tenido una renovación de personal de casi el 100 % en los últimos 30 años. Al igual que hizo cuando Sandra Zeigler se jubiló el año pasado del puesto de directora regional de la región del Medio Oeste, la directora de la OFCCP, Pat Shiu, recurrió a su directora regional favorita, Melissa Speer, directora regional del Suroeste y las Montañas Rocosas (SWARM=Dallas), para que ocupara el puesto de directora regional «en funciones» mientras la OFCCP busca un sustituto (lo que podría llevar hasta seis meses más). Así pues, Melissa es responsable de las regiones de Dallas y San Francisco por tiempo indefinido. (Melissa debe de tener ya un montón de puntos de viajero frecuente... y es soltera: ¡qué buen partido!).

       

      1. Len Biermann cumplió 80 años la semana pasada. El legendario fundador de la OFCCP (junto con Bob Hobson), decano de la comunidad de acción afirmativa durante muchas décadas y mi copresidente durante 15 años del Instituto Nacional de Derecho Laboral (NELI) en otoño. , cumplió 80 años el viernes 18 de enero. Len se encuentra muy bien y él y su esposa Sandy siguen en plena forma. Si quieres felicitar a Len por, cumplió 80 años el viernes 18 de enero. Len se encuentra muy bien y tanto él como su esposa Sandy siguen en plena forma. Si desea felicitar a Len por su cumpleaños, aquí tiene su dirección de correo electrónico: [email protected].

1. 1. La Oficina del Censo de los Estados Unidos publicó en noviembre de 2012 la Encuesta sobre la Comunidad Estadounidense (ACS) 2006-2010, Tabulación EEOLa tabulación tiene por objeto sustituir y reemplazar los costosos informes demográficos que la Oficina del Censo ha extraído desde 1970 del Censo Decenal para elaborar un informe EEO, con diferentes nombres a lo largo de las décadas. Estos informes proporcionaban resúmenes condensados de la raza, el sexo y la etnia de la población activa de EE. UU. y resultaban útiles a los responsables de desarrollar medidas de acción afirmativa para calcular la disponibilidad de minorías y mujeres para entre 472 y 512 grupos de puestos de trabajo que los informes EEO solían proporcionar.Históricamente, tras la publicación del informe demográfico EEO de la Oficina del Censo, la OFCCP ha acabado emitiendo una directiva en la que anuncia la expectativa de la agencia de que los contratistas utilicen los datos demográficos actualizados en sus AAP creados después de una fecha determinada en el futuro que la directiva identifica. Aunque siempre ha habido dudas legales sobre si la OFCCP podía obligar a los contratistas a utilizar los datos del censo sin publicar reglamentos formales que lo exigieran (como el informe Vets-100 y el informe EEO-1), los contratistas han aceptado históricamente de buen grado y de forma voluntaria cooperar sin necesidad de la formalidad de los reglamentos.Hasta la fecha, la OFCCP no ha publicado ninguna directiva ni ha propuesto ninguna normativa que exija el uso de los datos demográficos de la ACS, ni ha indicado cuándo hacerlo, en medio de numerosos informes que indican que los datos siguen adoleciendo de algunas limitaciones técnicas de acceso y aún no son totalmente legibles ni están disponibles para fines de desarrollo de planes de acción afirmativa (AAP).

1. 1. La OFCCP sigue afirmando que puede auditar a empresas con menos de 50 empleados«Los establecimientos contratistas seleccionados con menos de 50 empleados aún pueden ser programados para una evaluación de cumplimiento del FCSS (Sistema Federal de Selección de Contratistas) por parte de la OFCCP. Este factor ya no será una razón absoluta para cerrar administrativamente a un candidato seleccionado» (para auditoría). Así lo afirma un correo electrónico del 16 de diciembre de 2011 del director de la División de Operaciones del Programa de la OFCCP, Tom Dowd, a los altos directivos de la región de Nueva York de la OFCCP. Como resultado, en 2012 vimos a los auditores de la OFCCP sobre el terreno (sin saber este cambio de postura después de 30 años) «persiguiendo sus colas» por todo el país, intentando auditar establecimientos con menos de 50 empleados. La OFCCP lo hizo sin orientación sobre cuándo ejercer su discreción para cerrar administrativamente una auditoría tan pequeña y qué hacer si el contratista había acumulado (o «agregado») el pequeño establecimiento con uno o más más grandes. Con una excepción en 2012 (ahora objeto de litigio: Entergy), mi experiencia en todo el país fue que la OFCCP cerró las pequeñas auditorías en respuesta a la objeción y el desafío del contratista. Aparte de la escasa utilidad de auditar establecimientos tan pequeños (en los que la OFCCP no suele encontrar grupos de empleados lo suficientemente grandes como para realizar análisis estadísticos significativos y en los que cabe cuestionar la «rentabilidad» que obtienen los contribuyentes de una auditoría de 23 empleados), ahora surgen profundas cuestiones legales sobre si la OFCCP puede, de forma repentina y sin previo aviso formal a los contratistas, cambiar su interpretación histórica y la aplicación de sus normas de auditoría en 41 CFR Sección 60-1.20, y si debe solicitar primero la aprobación de la OMB de conformidad con la Ley de Reducción de Trámites para hacerlo.

1. La OFCCP publica su última directiva sobre el FAAP (Plan de Acción Afirmativa Funcional)Ho-Hum. Aunque los bufetes de abogados y varias consultoras de recursos humanos lanzaron alertas de emergencia a sus clientes («noticias de última hora»), ¿a quién le importa? Mientras la OFCCP continúa con su ambivalencia respecto a los FAAP, esta última directiva, aunque cambia poco, es digna de mención por dos razones diferentes:
   1. 1. Fue útil obtener, una vez más, el visto bueno del director de la OFCCP de que los FAAP son una herramienta AAP aceptable; y

    

   1. En un cambio de rumbo refrescante, las modificaciones (aunque menores) no impusieron nuevas obligaciones a los contratistas, sino que redujeron los requisitos de presentación de informes por parte de estos a la hora de solicitar la aprobación de la OFCCP para implementar un FAAP (es decir, ya no es necesario presentar el informe VETS-100/100A con la solicitud a la OFCCP para el FAAP; no es necesario presentar información sobre raza/sexo/etnia de todos los empleados en el FAAP propuesto; no es necesario presentar comunicados de divulgación de muestra a personas con discapacidad/veteranos; y no es necesario identificar los puestos de trabajo por raza/sexo/etnia para cada unidad funcional propuesta).

   ¿Qué pasó? ¿Alguien en la OFCCP se levantó con buen pie una mañana y decidió que era el «Día de ser amables con los contratistas», una nueva festividad federal? ¿Alguien esparció polvo de hadas sobre el edificio del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos en Washington D. C. el día en que Tom Dowd y su equipo estaban redactando la nueva Directiva FAAP?

   No. La OFCCP de Obama recordó lo que la OFCCP de Bush olvidó cuando creó el programa FAAP hace 10 años: la OFCCP necesita obtener la aprobación de la OMB de conformidad con la Ley de Reducción de Trámites para cada recopilación de datos que la OFCCP realice de 10 o más miembros del público... incluso si al público le gusta y quiere la carga de la recopilación de datos (como lo hacen los aspirantes a contratistas del FAAP) e incluso si es una idea realmente buena (como los FAAP). (Admito que soy parcial, ya que creé/aprobé el primer FAAP... en 1983). Así que, cuando la OFCCP de Obama cumplió con su deber, como debería haber hecho la OFCCP de Bush, y presentó su Directiva FAAP para su revisión, la OMB sacó sus tijeras de esquilar y de inmediato hizo lo que suele hacer: comenzó a recortar todo el exceso de la Directiva, dejando en su lugar una criatura más pequeña, más delgada, más frágil y más desnuda que la original. La OMB casi nunca ha sido amiga de la OFCCP.

Gracias... John.

Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.