El dilema
Cuando pedimos a nuestros empleados que informen voluntariamente sobre su raza, etnia y sexo, casi siempre acabaremos con una pequeña proporción de la población que decide no facilitar dicha información demográfica. Hay muchas razones para ello. Para un porcentaje cada vez mayor de la población, las opciones binarias de hombre o mujer no les suenan. Y aunque las categorías de raza ahora incluyen "dos o más", hay muchos que no se sienten cómodos indicando su raza, ya sea por miedo o por cuestiones de privacidad. Algunos empleados se negarán a facilitar la información simplemente porque se les dio la oportunidad de optar por no hacerlo.
La Oficina de Programas de Cumplimiento de Contratistas Federales (OFCCP) exige a los contratistas federales que "identifiquen el sexo, la raza y el origen étnico de cada empleado" (41 CFR 60-1.12(c)). Para aclarar la normativa, la OFCCP ha elaborado una pregunta frecuente (FAQ) sobre el tema:
La normativa de la OFCCP 41 CFR 60-1.12(c) indica que para cualquier registro de personal o de empleo que mantenga un contratista, éste debe poder identificar el sexo, la raza y el origen étnico de cada empleado y, cuando sea posible, el sexo, la raza y el origen étnico de cada solicitante.
La OFCCP no ha ordenado un método concreto de recopilación de la información. La autoidentificación es el método más fiable y el preferido para recopilar información sobre el sexo, la raza y el origen étnico de una persona. Se recomienda encarecidamente a los contratistas que recurran a la autoidentificación de los empleados para obtener esta información. La observación visual es un método aceptable para identificar datos demográficos, aunque puede no ser fiable en todos los casos. Si la autoidentificación no es factible, pueden utilizarse los registros posteriores a la contratación o la observación visual para obtener esta información. Los contratistas no deben adivinar ni suponer el sexo, la raza o el origen étnico de un solicitante o empleado. [énfasis añadido].
Aunque la normativa establece una política de tolerancia cero, las orientaciones del sitio web de la OFCCP prevén que puede haber empleados de raza, etnia y/o sexo desconocidos. Con la normativa relativa a la identidad de género, esta orientación es aún más importante. Adivinar el sexo de un empleado puede ser motivo de discriminación, sobre todo si se hace incorrectamente.
He aquí el dilema. La normativa nos dice que debemos tener en cuenta la raza y el sexo de todos los empleados de la plantilla. Sin embargo, se nos prohíbe exigir a los empleados que indiquen su raza y sexo. Además, aunque "la observación visual es un método aceptable para identificar datos demográficos", adivinar la raza o el sexo de un empleado podría ser la base de una demanda por discriminación.
¿La solución?
Durante la Conferencia Nacional y Reunión Anual de la Asociación Americana para el Acceso, la Igualdad y la Diversidad (AAAED), celebrada el pasado mes de junio, señalé esta cuestión a un alto funcionario de la OFCCP. Pero mi preocupación fue desestimada, ya que el funcionario no tenía conocimiento de ninguna auditoría en la que se hubiera citado a contratistas federales por tener empleados de raza y/o sexo desconocidos.
Hablando con un grupo de contratistas federales en Houston el mes pasado, me enteré de que los contratistas, de hecho, siguen siendo responsables de tener desconocidos en su fuerza de trabajo. Así pues, la confusión continúa y está dando lugar a un círculo vicioso para los contratistas federales.
El 24 de enero de 2019, la Oficina de Programas de Cumplimiento de Contratos Federales (OFCCP, por sus siglas en inglés) invitó a la comunidad de contratistas federales a hacer una pregunta al Servicio de Ayuda de la agencia. Si es apropiado, OFCCP responderá publicando una Carta de Opinión. Nunca uno de rehuir un desafío, ofrecí una pregunta propia - sobre incógnitas en la fuerza de trabajo - el 29 de enero de 2019.
El 6 de febrero de 2019, recibí una llamada de la OFCCP Help Desk solicitando información adicional sobre la pregunta que planteé. Me informaron de que la OFCCP emitirá una carta de opinión o una FAQ sobre el tema antes de finales de febrero.
Permanezca atento.
Para acceder al Portal del Servicio de Asistencia, vaya a:
https://dol.secure.force.com/DOLFlowQuestions?agency=OFCCP&utm_campaign=directive201903&utm_medium=email&utm_source=govdelivery
Nota: nada de lo contenido en este artículo pretende ser un asesoramiento jurídico ni sustituir el asesoramiento profesional sobre las circunstancias particulares de su organización. Todos los materiales originales son copyright © Schuyler Affirmative Action Practice.
Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
