许多联邦承包商都知道,修订《康复法》第 503 条实施细则的最终细则要求他们在申请过程中邀请残疾人 (IWD) 进行自我身份确认。 这种邀请可能与承包商询问种族、民族和性别相关信息同时进行。对于选择不进行自我鉴定的申请人,承包商应根据明显可见的条件(如申请人使用拐杖、听力受损)或披露的信息(如申请人在面试前或面试期间要求提供合理便利)进行直观鉴定。 但这还不是全部。承包商还必须邀请残障人士在以下情况下进行自我鉴定:a) 录用后和工作第一天之前;b) 新法规实施后的第一个计划年度内;c) 此后每五年一次;以及 d)每年提醒员工他们可以随时更新自己的残障状况。

OFCCP 提出这些新要求的目的是使承包商能够跟踪申请工作的 IWD 人数,并利用这些信息来评估其外联和招聘工作的效果。为此,承包商还必须收集和保留有关招聘和雇用 IWD 的数据,并利用这些信息记录和每年更新有关申请和被承包商雇用的 IWD 人数的若干量化比较。OFCCP 将提供一份表格,供承包商用于收集和汇编这些信息,并已制作了一份拟议表格。

自从这一新要求成为可能以来,联邦承包商群体一直处于哗然状态。 首先,承包商们担心邀请 IWDs 进行自我认同可能会引发违反《残疾人机会均等法》的诉讼。在此之前,承包商并不征集此类信息,原因就在于此。OFCCP 从平等就业机会委员会(EEOC)获得了一份意见书,指出遵守另一项联邦法律,特别是考虑到《反歧视法》的例外情况,其中包括遵守平权行动的义务,即使这可能会促使一个人披露自己的残疾状况,也不会违反《反歧视法》第一章的规定。(奇怪的是,这封信与平等就业机会委员会(EEOC)委员维多利亚-利普尼奇(Victoria Lipnic)在今年 7 月举行的全国行业联络小组年会上发表的意见背道而驰。这封信的副本可在此处查阅。不过,对许多承包商来说,这样一封信即使能起到安慰作用,也是微不足道的。平等就业机会委员会的立场并不能阻止被拒绝的申请人或心怀不满的雇员声称承包商利用其残疾信息对其进行歧视。即使承包商最终能够驳回任何此类索赔,承包商仍将不得不花费可能是高昂的时间、金钱和其他资源为索赔进行辩护并获得驳回。

如果说这些担忧还不够的话,那么这份拟议表格(可在此处获取)中的措辞与联邦法规中的措辞不一致,这就为更大的混乱甚至动荡埋下了伏笔。全国行业联络小组(NILG)已审查了拟议的表格,并在 2013 年 10 月 24 日的一封信中向 OFCCP 表达了自己的担忧。以下是 NILG 在给 OFCCP 的信中指出的三个问题:

  1. 在建议表格的前两部分,"残疾 "的定义与法定定义有所不同。这种差别虽然微妙,但却很重要。NILG 在给 OFCCP 的信中建议,表格中的措辞应与法规中的措辞一致。同样,虽然新法规规定承包商必须根据 41 CFR 60-741.42(a)(1) 和 (b)(1) 以及 41 CFR 60-741.42c 的规定,邀请申请人/雇员自我认定为 IWD,但表格使用的语言与这些法规中的语言不同。这种差异可能导致对残疾定义的不必要和非故意的扩展和/或限制,在此过程中造成不必要的混乱。因此,NILG 要求 "残疾 "的定义语言与法规语言保持一致。
  2. 该表格要求承包商每年邀请员工进行自我身份验证。这一点意义重大,因为它比现在的规定要求更多。根据新的最终规定,承包商只需在受此要求约束的第一年邀请员工进行自我身份验证,此后每五年邀请一次。NILG 要求对表格的这一部分进行修改,以符合实际的法规要求。
  3. 该表格指出,"联邦法律要求我们为符合条件的残疾人提供合理便利,以确保所有人享有平等的就业机会"。该表格并未提及法律明确要求不提供造成不必要困难的便利。从这个意义上说,该表述是不正确的,它暗示了并不存在的要求。

这种情况似乎将联邦承包商置于两难境地。承包商要么遵守新要求,冒着被指控残疾歧视的风险,要么在要约前阶段不询问残疾状况,面临 OFCCP 进一步的执法影响,甚至被取消资格。承包商还可能不得不使用一种其语言与本应帮助执行的法规语言不一致的表格。对这些选择不满意的承包商还有其他选择吗?承包商可以采取以下一些措施来更好地保护自己:

  1. 如有可能,指定一人负责收集和确保填写自我鉴定表,此人不得参与任何决策过 程。
  2. 将该表格与所有其他与申请人相关的文件分开保存,不要让任何有权雇用或做出其他与雇用相关决定的人接触到该表格。
  3. 在表格中包含一份声明,告知申请人/雇员您是联邦承包商,因此必须邀请 IWD 进行自我身份认定,而且此类信息将与用于做出雇佣决定的信息分开保存,也不会用于做出任何此类决定。 请考虑加入这样的措辞:根据平等就业机会委员会(EEOC)和联邦公平竞争和消费者保护局(OFCCP)的规定,这种做法不违反《反歧视法》第一章的规定。
  4. 如有疑问,请咨询专业律师!

编者按:本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月,Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后,我们对内容进行了更新,以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。