OFCCP 正在倾听学术界的声音

在过去几周里，OFCCP 举行了一系列倾听会，以收集信息并纳入即将发布的《学术技术援助指南》（TAG）。该《技术援助指南》将为作为联邦承包商的学术机构提供资源。该指南早该发布，学术界急切地想知道该指南涉及哪些问题，[......］

Mitratech 员工 10月17,2018

在过去几周里，OFCCP 举行了一系列倾听会，以收集信息并纳入即将发布的《学术技术援助指南》（TAG）。该《技术援助指南》将为作为联邦承包商的学术机构提供资源。该指南早该发布，学术界急切地想知道该指南会解决或不会解决哪些问题。

背景介绍

2010 年，我成立了自己的律师事务所，当时我想找到一种方法来满足联邦合同界的需求。当我回想自己与许多不同行业的承包商打交道的经历时，我意识到学术界在很大程度上得不到顾问的服务，也被执法机构联邦合同合规项目办公室（OFCCP）所误解。这些规定是针对供应和服务行业制定的，在某些情况下很难适用于学术机构。方枘圆凿，效果不佳。

我决定为此做点什么。在 2010 年 ILG 全国大会期间，我邀请学术界的代表开会讨论大家关心的问题。后来，我开始与美国平权行动协会（AAAA）合作，该协会现已更名为美国行动、平等与多样性协会（AAAED）。Inderdeep Chatrath 博士（杜克大学）和我开始通过 AAAED 领导讨论，包括与 OFCCP 官员举行几次会议。

2011 年 9 月，《斯凯勒平权行动实践》在 OFCCP 办公室举办了一次学术问题倾听会，为学术界提供了与 OFCCP 前主任 Shiu 和 OFCCP 领导层直接对话的机会，探讨学术机构在遵守法规方面面临的挑战。

七年后，我提议 AAAED 举办一次倾听会。在 6 月 6-8 日于亚特兰大举行的 2018 AAAED 年会期间，几位成员与当时的高级顾问克雷格-利恩（Craig Leen）会面，讨论学术合规问题，并请求与 OFCCP 举行一次倾听会。在与他的讨论中，Leen 先生告诉我们，OFCCP 正在制定《学术技术援助指南》，这将有助于解决我们向他提出的一些问题。他同意与 AAAED 举行一次学术听证会。

OFCCP 与 AAAED 的学术听证会

2018 年 9 月 25 日，OFCCP 代理主任 Leen 和 OFCCP 的其他官员讨论了学术机构关注的以下领域：

将职位纳入/排除在平权行动计划之外
学术平权行动计划的结构
赔偿
招聘
种族/族裔和/或性别不明
双重任命

该决定......在确定某些由学生担任的职位是否应纳入平权行动计划方面几乎没有提供任何指导。 bq rquo

将职位纳入/排除在平权行动计划之外

多年来，学术界一直在与包容问题作斗争。在实践中，许多高等教育联邦承包商简单地将所有全日制学生排除在外，无论他们担任何种职务。其他承包商则将所有从学校领取 "薪水 "的人都包括在内。其余的则介于这两个极端之间。没有明文规定。事实上，不同的政府实体提供了相互矛盾的指导。

2014 年，OFCCP 推出了达顿¹因素，通过发布常见问题（FAQ）来澄清包容性问题。Nationwide Mutual Insurance Co. v. Darden一案的判决确立了几个因素，这些因素对于确定某人是雇员还是承包商非常有用，但对于确定某些由学生担任的职位是否应纳入平权行动计划却没有提供多少指导。

美国劳工部工资与工时司（Wage and Hour Division）也加入了这一行列：

2016 年 5 月 18 日，美国劳工部工资与工时司发布了《高等教育机构根据公平劳动标准法（FLSA）支付加班费指南》，对学术机构的一些职位进行了说明，指出博士后研究员和研究生助教应被视为雇员，但研究助理和学生宿舍助理（一般情况下）不应被视为雇员。

2018 年 1 月，美国劳工部发布了第 71 号修订版概况介绍："公平劳动标准法》下的实习计划"，其中概述了法院用来确定实习生（或学生）是否属于《公平劳动标准法》下的雇员的 "主要受益人测试"。

指南中没有涉及许多类型的工人（如本科生助教、研究生研究助理、教学官员和工读生），但对劳工部工资与工时司如何看待几类学生就业提供了一些见解。

全国劳资关系委员会（NLRB）也加入了进来：

2016 年 8 月 23 日，美国全国劳资关系委员会（NLRB）在 "纽约市哥伦比亚大学受托人与哥伦比亚大学研究生工人工会（TheTrustees of Columbia University in theCity of New York and Graduate Workers of Columbia-GWC, UAW.案件 02-RC-143012，推翻了之前的裁决，即布朗大学，342 NLRB 483 (2004)，并为集体谈判之目的，将 "雇员 "定义为包括研究生和本科生助教、研究生研究助理、教学官员、研究生研究助理和工读生。

关于将哪些工人纳入平权行动计划，还需要进一步澄清。

学术平权行动计划的结构

学术机构通常会将校园内的所有建筑纳入一个平权行动计划。法规并没有明确认可这种做法。美国联邦法规第 60-2.1(b)(1)条规定，"如果每个非建筑承包商拥有 50 名或 50 名以上员工"，且符合其他门槛要求，则必须为其每个机构制定并维护书面平权行动方案。OFCCP 指令 2013-01 修订版 1 将 "机构 "定义为：

生产商品或服务的设施或单位，如工厂、办公室、商店或矿井。在大多数情况下，该单位是一个地点的独立设施。在适当情况下，OFCCP 可将位于两个或两个以上地点的若干设施视为一个机构，条件是这些设施位于同一劳动力市场或招聘区域。OFCCP 将根据具体情况确定将设施归为一个单位是否合适。

该指令还概述了获得批准制定 "职能平权行动计划"（FAAP）的程序。但我猜想，很少有高等教育承包商愿意编制 FAAP。相反，大多数学术机构只是想让 OFCCP 批准其将校园内所有建筑物纳入一个平权行动计划的做法。

赔偿

在倾听会期间，我们讨论了学术界的薪酬体系与供应和服务行业的薪酬体系有何显著不同。其中一个最重要的问题是，各种职位都缺乏参照物。例如，诺贝尔奖获得者就没有可比性，因为她的报酬总是远远超过同一研究领域的同行。

招聘

虽然有些供应和服务行业需要在最后一刻进行招聘，但几乎每所学术机构每学期都会发生这种情况。由于某门课程的学生注册人数较多，可能需要在短时间内完成招聘，从而无法提供适当的通知以满足 OFCCP 的张贴要求。因此，学术机构依靠豁免和其他 "搜索例外 "来满足这些情况下的招聘需求。

配偶聘用是学术界独有的现象，但相当普遍，在招聘过程中被视为向优秀教师提供的整套服务的一部分。OFCCP 的规定中没有将此类聘用作为公布要求的例外情况处理，因此学术界也希望在这一点上得到澄清。

劳动力中的未知因素

大多数供应和服务承包商每年都要提交 EEO-1 报告，而学术机构则要向中学后教育综合数据系统 (IPEDS) 提交报告。这两份报告之间的一个重要区别是，可以提供雇员的未知种族/族裔。学术界成员对在所提供的有限类别中自我认定种族、民族和/或性别有抵触情绪。许多人拒绝接受标签，认为这些标签限制了他们的思维，不能反映他们的个人情况，特别是在鼓励每个人都要有更广泛思维的环境中。

有两个问题与劳动力中的未知人员有关。首先，OFCCP 曾非正式地表示，对劳动力中的未知人员有一定程度的容忍，但没有正式认可这一立场。联邦法规汇编》第 41 卷第 60-1.12(c)条规定："对于承包商根据本条规定保存的任何记录，承包商必须能够确定每名雇员的性别、种族和民族"。OFCCP 承认劳动力中存在一定程度的未知因素是不可避免的，这将使学术界受益。

第二个问题涉及对包含未知种族/族裔和/或性别雇员的数据进行分析。一种方法是在分析中排除所有没有说明种族/族裔和性别的雇员。另一种方法是将未知种族作为一个单独的种族类别进行分析。学术界和非学术界的联邦承包商都将受益于对这一问题的指导。

双重任命

当一名雇员身兼两套或两套以上的职责时，就会出现双重任命的情况，从而导致在已填补职位的名册上出现多个列名。在倾听会期间，有人要求提供指导，说明在为平权行动计划进行各种分析时，如何对一名雇员的这种多重头衔进行说明。

摘要

2018年9月25日，由AAAED主办的倾听会为来电者提供了与代理主任Leen及其工作人员直接对话的机会。我们这些为学术机构制定平权行动计划的人希望，在 OFCCP 敲定《学术技术援助指南》时，电话会议上讨论的信息将对他们有所帮助。

1.最高法院在Nationwide Mutual Insurance Co. v. Darden, 503 US 318 (1992) 一案中提出了确定某人是雇员还是承包商的因素。

编者按：本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月，Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后，我们对内容进行了更新，以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。