Noviembre de 2012

Qué significa la reelección de Obama para la OFCCP
"Van a necesitar un barco más grande"

No significa "más de lo mismo". El Presidente obtuvo una victoria ajustada, pero decisiva. Sin embargo, su "mandato" es escaso o nulo y sus "faldones", como dicen los expertos en la capital del país, son muy cortos. Aunque los estados seguirán recontando votos durante varias semanas más y afinando los resultados de las elecciones, la mañana después de las elecciones parece que el Presidente Obama ganó el voto popular por sólo unos 2,8 puntos porcentuales. La Cámara de Representantes sigue firmemente controlada por los republicanos, con un amplio margen, aunque los coletazos del Presidente parecen haber reducido el margen al añadir dos miembros demócratas más en una cámara en la que los 435 escaños estaban en juego (un aumento de 0,0045 del total de escaños). El Senado se mantuvo bajo control demócrata y ahora está más firmemente controlado por los demócratas (de 51 a 53 demócratas), aunque sigue siendo a menudo "dudoso" para el Presidente debido a la presión de numerosos demócratas conservadores sureños "Blue Dog" y a la presencia de dos "independientes" que se reúnen con los demócratas. Además, el Presidente ha perdido más de 50 votos en el Colegio Electoral con respecto a su aplastante victoria de 2008 sobre John McCain. Significativamente, también, el Gobernador Romney atrajo más votos que el exitoso Presidente Bush en 2004. Y aunque 120 millones de personas votaron en estas elecciones, 93 millones de votantes registrados (más del 40%) decidieron no votar.

No es sólo el Congreso el que está enfrentado: el país está dividido casi por la mitad. El primer Presidente Bush no pudo ser reelegido. La reelección de su hijo fue la carrera presidencial más reñida de la historia. Y ahora, tenemos otra conclusión muy reñida de unas elecciones muy reñidas. Seguimos siendo una nación dividida.

  1. El comodín: Gran parte de la dirección de la OFCCP en el segundo mandato de Obama depende de las personas de la Administración. ¿Se quedará la Secretaria de Trabajo Solís? (Sin duda es bienvenida, ya que ha ayudado a conseguir el 72% del voto hispano para el Presidente. La apuesta interna es que la Secretaria se quedará en Trabajo).

    ¿Se quedará el director de la OFCCP, Pat Shiu? La OFCCP, a diferencia de la EEOC, está dirigida por un "director general" de facto. Hay un Director que esencialmente dirige una empresa de 100 millones de dólares llamada OFCCP. El trabajo del Director de la OFCCP es terriblemente importante y el Director puede afectar y afecta inmediatamente a la política de la agencia, la regulación y la dirección de auditoría. Todos los directores de la OFCCP intentan "salir" de la OFCCP en su segundo mandato si pueden. El trabajo del Director de la OFCCP es terriblemente exigente, ya que dirige una agencia muy controvertida, con 750 empleados repartidos por más de 70 oficinas y con abundantes iniciativas de cumplimiento técnico y reglamentario. Ser Comisionado de la EEOC con nada más que personal y casi ninguna responsabilidad, o ser miembro de la Comisión de Derechos Civiles con poca responsabilidad (y ninguna influencia), es un trabajo a tiempo parcial para un Director de la OFCCP. Es un trabajo duro ser Director de la OFCCP, como lo es para cualquier Director General responsable de dirigir una gran organización. Y el trabajo agota a la mayoría de las personas que se han sentado en la silla del Director. Shirley Wilcher y Charles James se atascaron en sus puestos en la OFCCP. Pat Shiu buscará, pero ¿encontrará una vacante a su gusto en otro lugar de la Administración o en el sector privado? Está realmente dedicada al servicio público.

    Pero, incluso si hay puestos de trabajo disponibles en otros lugares dentro de la Administración, no hay registros de flujo de solicitantes sobre quién fue considerado y "la razón del rechazo". Se trata de decisiones políticas, a menudo influidas por la suerte, la oportunidad y la casualidad. (Me llamaron a la Casa Blanca poco después de una cena en la que casualmente el Secretario del Gabinete preguntó a dos de mis clientes, con una hora de diferencia, quién debía ser el próximo Consejero General de la EEOC. Cuando fui a la entrevista, le dije al Secretario que no estaba interesado. Sin embargo, la Secretaria me dijo que el Secretario de Trabajo acababa de ofrecer el puesto de Director de la OFCCP a uno de mis clientes. Esa noche la llamé para felicitarla por su nombramiento. Me dijo que iba a rechazar el puesto por la mañana. La insté a que lo reconsiderara. En los días siguientes aceptó el puesto, pero con una condición: que yo me convirtiera en su adjunto. ¿Se puede ser "aspirante" sin haber manifestado antes interés)?

    La directora de la OFCCP, Shiu, es una persona y una abogada de peso y no la veo aceptando un puesto "lateral" o un descenso de categoría en la EEOC o en la Comisión de Derechos Civiles. El Departamento de Justicia sería un trabajo muy duro y el jefe de la División de Derechos Civiles es siempre un puesto difícil de conseguir y plagado de muchas luchas políticas internas. Si la directora Shiu deja la OFCCP, la veo yendo a la Casa Blanca como enlace con las mujeres y las familias, tal vez.

    Si Pat abandona la OFCCP, su sustituto podría llevar a la agencia en una dirección totalmente diferente, ya sea buena o mala para los contratistas, y podría hacerlo a los pocos meses de su llegada. Hay mucho trabajo empezado, pero sin hacer en este momento; sin embargo, mi sensación es que la Directora Shiu se quedará e intentará terminar lo que ha empezado.

  2. Agenda reguladora: La ambiciosa agenda reguladora de la OFCCP se verá ahora retrasada y la OFCCP tendrá que "trimar velas" en todos de sus controvertidas propuestas las numerosas propuestas normativas que incluye actualmente. No obstante, la OFCCP debería ser capaz de elevar a definitivas todas sus propuestas, en alguna forma modificada, en los próximos cuatro años. ¿Por qué no convertir en definitivas las propuestas de la OFCCP relativas al artículo 503, adaptándolas a la Ley de Enmiendas de la ADA? La OFCCP hizo allí un trabajo muy bueno y fiel para aplicar las instrucciones del Congreso. Las propuestas de la Sección 503 relativas a la acción afirmativa son una cuestión totalmente distinta, pero lo que quiero decir es que se podrían bifurcar las propuestas y aprobar ahora las partes que no son controvertidas.

    Sólo una costosa y concertada campaña de los contratistas en el Capitolio detendrá en seco la agenda reguladora de la OFCCP. Las luchas reglamentarias que se avecinan (en plural: esto será un tiroteo continuo) también pesan mucho sobre si Pat Shiu querrá quedarse en la OFCCP. Esto no va a ser divertido. Está claro que el Presidente va a tratar de imponer su agenda como si tuviera el mandato masivo que tuvo en el primer mandato, cuando ganó de forma aplastante y llevó a los demócratas al poder en ambas Cámaras del Congreso con la fuerza de sus (entonces) larguísimos faldones. Al mismo tiempo, el congresista Kline no va a ir a ninguna parte, y tiene el radar de la Secretaria Solís y del Director Shiu bloqueado. No envidio a ninguno de los dos bandos en esa refriega, pero recomiendo cascos, protecciones completas y mucho valium. Va a haber una lucha constante sobre la reforma de la OFCCP.

  3. Procedimientos de auditoría de la OFCCP: Sin embargo, los resultados de las elecciones no cambian ni un ápice los procedimientos de auditoría de la OFCCP. Más bien, los procesos y procedimientos de auditoría están más allá de la microgestión del Congreso. En consecuencia, la Directora de la OFCCP seguirá haciendo lo que desee dentro de los límites de la ley. En consecuencia, las auditorías de la OFCCP seguirán siendo costosas, frustrantes, conflictivas y de larga duración de principio a fin. Los departamentos jurídicos y de RRHH de las empresas deben presupuestar más gastos para el año que viene. También observo el inicio de una tendencia interesante: los representantes internos y las empresas de consultoría de RRHH están optando por retirarse de las auditorías de la OFCCP cada vez con más frecuencia y en una fase más temprana del proceso de lo que ha sido el caso históricamente. Los golpes en la cabeza y los moratones que los abogados litigantes dan por descontados no se adaptan bien a los profesionales de RRHH, más cooperativos, agradables y complacientes.
  4. Desarrollo de políticas: Sin embargo, los resultados de las elecciones no cambian ni un ápice el desarrollo de políticas de la OFCCP. Más bien, la Directora de la OFCCP seguirá pronunciando cambios de política en la OFCCP cuando y como le plazca. Si la divulgación es importante o no o si las auditorías deben ser por industria o por algún otro algoritmo, entre muchas otras, son cuestiones de política que la Directora de la OFCCP hará como si las elecciones nunca hubieran ocurrido.
  5. OFCCP's Compensation Discrimination Audits: Los resultados de las elecciones no cambian ni un ápice las exorbitantemente costosas investigaciones de la OFCCP -como le gusta llamarlas- sobre la discriminación "sistémica generalizada en materia de remuneración" entre los contratistas federales. Las elecciones tampoco cambiarán la implacable caza de la OFCCP para encontrar la supuesta discriminación por "compensación sistémica generalizada". Más bien, los resultados de las elecciones confirman el cálculo político primario de la Casa Blanca de que el Presidente podría obtener rédito político de la defensa de las cuestiones de la mujer. Para ganar, la Casa Blanca sabía desde hace tiempo que el Presidente tenía que conseguir un "margen significativo" de votantes femeninas para ganar la reelección. Y lo consiguió: los sondeos posteriores a las elecciones confirman que el Presidente obtuvo una diferencia del 11% en el voto femenino. La firma de la Ley Lilly Ledbetter como su primera gran acción como Presidente no fue un accidente de qué trozo de papel encontró en su escritorio al entrar en el Despacho Oval como Presidente por primera vez. Firmar primero la LLA fue un acto político concebido hace 4 años para pagar dividendos el 6 de noviembre de 2012. Que Lilly Ledbetter pronunciara un discurso televisivo en horario de máxima audiencia en la reciente convención demócrata tampoco fue un accidente de agenda. Aquí hay (y hubo) una estrategia y un plan a largo plazo del Partido Demócrata, amigos.
    1. Los contratistas deben comprender que la cuestión de la remuneración en la OFCCP no es una prueba, como la OFCCP quiere hacer creer, para determinar si existe de hecho una "discriminación generalizada en materia de remuneración" en Estados Unidos. Más bien, los contratistas federales son un conveniente balón de fútbol político que el Presidente puede lanzar para hacer avanzar a sus tropas. Es muy importante para la Casa Blanca que haya una caza de SNARK para mantener la conversación política y así mantener la atención de las mujeres, muchas de las cuales todavía piensan que podría haber algo de verdad en el rumor de que hay una discriminación generalizada en la compensación en Estados Unidos. (Si no está familiarizado con la caza del SNARK, remítase al famoso poema de Lewis Carroll sobre el viaje imposible de una tripulación improbable para encontrar una criatura inconcebible). El debate y la atención prestada a la cuestión de las indemnizaciones es lo que da a la Casa Blanca el rédito político que desea. El objetivo no es necesariamente demostrar que existe discriminación en materia de indemnizaciones, aunque la Casa Blanca lo consideraría "salsa".
    2. La agenda de la Casa Blanca/Partido Demócrata para los próximos cuatro años es mantener viva la conversación sobre la caza del SNARK de la compensación enviando a la improbable tripulación y hablando MUCHO sobre la discriminación de la compensación y la caza de la Administración Obama para ello. Lo único que la Casa Blanca no puede tolerar de la OFCCP, sin embargo, es un informe de no avistamientos SNARK. Por lo tanto, la OFCCP seguirá estando bajo GRAN presión de la Casa Blanca para informar periódicamente de la victoria, en las auditorías, por pequeña e intrascendente que sea. Dicho de otro modo, la OFCCP necesita de vez en cuando otro acuerdo de indemnización de 250.000 dólares de AstraZeneca para mantener viva la sensación entre las mujeres votantes, tanto de que existe un problema como de que la Administración Obama y los demócratas están ahí para salvarlas.
      • CONCLUSIÓN: La OFCCP trasladará la presión de la Casa Blanca a los contratistas federales ocasionales, que se verán sometidos a una gran presión en las auditorías para "doblegarse" a acuerdos escandalosos, en relación con los hechos reales, de reclamaciones de indemnización inventadas y presionadas.

        El debate sobre la compensación en la OFCCP, dicho de otro modo, no se preocupará de que un contratista federal ocasional sea pisoteado y victimizado en el curso de la caza del SNARK. Y los contratistas federales en general deben entender que este tema es sólo un expediente político que ofrece una plataforma de discusión durante los próximos cuatro años. La cuestión de la compensación no va a desaparecer a pesar de las estadísticas condenatorias hasta la fecha. La OFCCP de Obama ya ha demostrado de forma convincente que no existe una discriminación generalizada e ilegal en materia de retribución en Estados Unidos que afecte negativamente a las mujeres por razón de su sexo (la OFCCP sólo está recaudando unos 500.000 dólares por año fiscal en acuerdos de retribución de las casi 10.000 auditorías que ha llevado a cabo desde el 6 de junio de 2010, cuando pasó a realizar auditorías completas de retribución "a nivel de empleado"). OFCCP cosechó, informa, sólo 27 Acuerdos de Conciliación, en todo el país, recuperando el pago retroactivo por discriminación de compensación en el año fiscal 2011 (el último año completo para el que se dispone de datos de presentación de informes.) Eso es .006 de las 4300 auditorías OFCCP reportadas en el año fiscal 2011. (Sí, hay 3 lugares después de ese pequeño punto decimal difícil de ver). Al mismo tiempo, los contratistas están gastando entre 30.000 y 50.000 dólares por auditoría para defender ante la OFCCP todas y cada una de las decisiones de compensación que han tomado con respecto a todos y cada uno de sus empleados. (Un marciano que aterrizara en nuestro planeta y viera esta situación seguramente se preguntaría si todos hemos perdido el juicio. Terrible política reguladora, ¡pero GRAN política!

      • SEGUNDA CONCLUSIÓN: Los contratistas necesitan "atrincherarse" para un duro viaje por delante durante los próximos cuatro años, ya que las auditorías de compensación seguirán siendo "el sabor del día" y continuarán siendo asuntos costosos, frustrantes y dolorosos. Y, como escribí en mi columna de febrero de 2012 en LocalJobNetwork.com, hay dos razones por las que los contratistas federales no pueden simplemente "escribir el cheque" para resolver las reclamaciones de compensación sin mérito de la OFCCP, aunque difíciles de resolver, de la misma manera que los contratistas han hecho durante décadas en los casos de falta de contratación. Y, si le someten a una (estadísticamente rara) auditoría de la OFCCP (la OFCCP sólo audita anualmente en torno al 2-3% de los establecimientos de contratistas federales disponibles para auditoría), consiga más presupuesto. Mucho más presupuesto. Mientras escribo esto, me acuerdo de la famosa escena de la película Tiburón en la que el desventurado jefe de policía Martin Brody (Roy Schneider) ve por primera vez a su atacante en el mar desde la popa del barco del capitán Quint (el cazador de tiburones, no el cazador de Snark) y pronuncia esas palabras ahora inmortales: "Vas a necesitar un barco más grande ": http://www.youtube.com/watch?v=8gciFoEbOA8

FINALE: También me recuerda el proverbio chino, que muchos consideran una maldición: "Que vivas tiempos interesantes". 2013 va a ser un "año interesante". Y eso me recuerda finalmente un proverbio chino a menudo olvidado, que en realidad es el segundo (de un total de tres) de las maldiciones escalonadas que comienzan con el proverbio de los "tiempos interesantes". La segunda es: "Que llames la atención de los que tienen autoridad", a menudo traducido como "Que el gobierno te tenga en cuenta". Y eso me recuerda, a su vez, lo que dijo mi hijo la noche de las elecciones cuando quedó claro que el Presidente iba a ser reelegido y que mi consulta de la OFCCP continuaría su periplo de golpes de cabeza en combates cuerpo a cuerpo en difíciles auditorías de la OFCCP: "Papá, ¿quieres que te regalemos un chaleco antibalas por Navidad?" Mi hija, que quiere ser marine, se ofreció entonces a regalarme el suyo. Pero, de hecho, en privado estoy deseando que Papá Noel me regale un traje de IronMan, para poder luchar y luego salir volando, para luchar otro día... Y eso nos lleva al tercer proverbio chino de la serie: "¡Cuidado con lo que deseas!

LocalJobNetwork.com no publicará en diciembre, así que esta es mi última columna de 2012. ¡Que disfruten de las fiestas! ¡Que 2013 sea menos interesante para los contratistas federales!

Gracias...John

ESTA COLUMNA PRETENDE AYUDAR A LA COMPRENSIÓN GENERAL DE LA LEGISLACIÓN Y LA PRÁCTICA ACTUALES EN MATERIA DE PCCF. NO DEBE CONSIDERARSE ASESORAMIENTO JURÍDICO. LAS EMPRESAS O PARTICULARES QUE TENGAN PREGUNTAS CONCRETAS DEBEN SOLICITAR ASESORAMIENTO A UN ABOGADO.

Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.