美国最高法院似乎已为美国建筑商与承包商协会（ABC）对联邦合同合规计划办公室（OFCCP）新规的挑战敲响了最后的丧钟。该新规要求联邦承包商在招聘和录用残疾人（IWDs）时履行额外义务。 2015年6月15日（周一），最高法院拒绝受理ABC对哥伦比亚特区巡回上诉法院裁决的上诉，维持了该法规效力。本案案名为 美国建筑商与承包商协会诉萧案。这一最新进展对联邦承包商（尤其是建筑承包商）意味着什么？让我们先回顾基本情况：
谁/什么是美国建筑商与承包商协会（ABC）？ ABC是一个全国性行业协会，代表着来自19,000多家建筑及相关企业的22,000名会员。
ABC公司具体挑战了哪些法规？ 去年生效的新规中有两项主要条款遭到质疑。联邦承包商现需设定7%的残疾人雇佣利用率目标。联邦合约合规办公室称其为"期望性目标"，并强调并非配额制。 未达目标既不构成违规，也不会触发处罚。但未达标的承包商需分析其招聘和外联工作，并思考改进方案。大型承包商需将利用率目标应用于每个岗位组，而小型承包商（100名员工以下）可将目标应用于整个员工队伍。
此外，承包商现须在录用前阶段邀请残疾人主动申报身份，并定期邀请员工申报残疾人身份，以评估其招聘与外联工作的成效。对于未主动申报的残疾人，承包商可通过观察明显特征或依据其提出的便利措施申请等信息进行识别。
为何ABC公司对联邦合同合规办公室（OFCCP）关于招聘和录用残疾人（IWDs）的法规提出质疑？ ABC认为新规违反了《康复法案》第503条、《行政程序法》以及经《小企业监管执法公平法案》修订的《监管灵活性法》。ABC还指出，新规对建筑行业构成特殊挑战——鉴于该行业的独特性质，其通常不受适用于非建筑承包商的多项法规约束。 具体而言，ABC认为第503条并未赋予联邦合同合规计划办公室设定或强制执行利用率目标的权限。该协会指出，由于这些规定超出了联邦合同合规计划办公室的职权范围，属于任意、反复无常且滥用裁量权的行为。ABC同时认为，这些法规带来的负担如此沉重，将导致众多建筑承包商彻底放弃与联邦政府开展业务。
为什么美国地区法院和哥伦比亚特区巡回上诉法院维持了这些规定？ 简而言之，法院不同意ABC公司的论点。两级法院均列举了多项理由。 本质上，两级法院均认定：第503条赋予总统"广泛权力"以"界定承包商实施平权行动的方式"；该条款的明确表述赋予联邦合约合规计划办公室（OFCCP）规则制定权；且《康复法案》中没有任何条款禁止OFCCP为此目的选择的工具。两级法院同时认定，OFCCP为新规提供了合理依据。
美国最高法院为何拒绝受理美国广播公司（ABC）的上诉？ 是否受理上诉属于最高法院的裁量权范畴。美国最高法院仅受理其受理请求中极小比例的案件。最高法院似乎未说明拒绝受理本案的理由，且其并无说明义务。 我们知道，当某项争议问题此前在上诉法院巡回区存在分歧裁决时，最高法院会受理上诉以确立共识和统一标准。但本案不存在这种情况，这可能是最高法院认为无需裁决该争议点的原因之一——至少目前如此。
尽管最高法院拒绝受理此案意味着哥伦比亚特区巡回上诉法院的裁决得以维持，但这并非最终定论。若后续出现涉及相同争议的案件，且该案经巡回上诉法院审理后推翻了公平薪酬委员会的法规——届时各巡回法院将出现分歧——美国最高法院仍可能受理该案的上诉。 不过有时最高法院会等待多个巡回法院形成不同意见后才受理上诉。当然这种情况并非必然，且至少需要数年时间。因此目前该法规仍保持有效。
美国最高法院拒绝受理上诉对联邦承包商群体意味着什么？ 乍看之下，此案似乎对多数非建筑类承包商影响甚微——毕竟该类承包商向来受更严格的平权行动要求约束，近年来或许已逐渐适应联邦合约合规计划办公室日益强硬的执法手段。然而细究之下，所有承包商都应警醒。 当前，OFCCP的规则制定及其采用基准指标与使用目标的做法似乎已获得法律认可。因此整个承包商群体可能开始看到基准指标和使用目标应用的增加。此外，这些事件隐含地强化了平权行动的整体效力。本案向所有承包商传递的信息是：平权行动——以及OFCCP——在短期内不会消失。
建筑承包商更有理由感到担忧。迄今为止，建筑承包商在联邦承包商群体中始终被视为特殊案例。联邦合同合规计划办公室似乎理解建筑承包商面临独特困境，导致其难以遵守某些平权行动要求。建筑承包商要么被豁免特定要求，要么适用针对相同问题设计的类似要求——这些要求在制定时已充分考虑了行业差异。 美国建筑商与承包商协会诉萧案 一案表明这种特殊待遇已成过去。美国最高法院拒绝受理ABC的上诉，实质上授权联邦合约合规办公室进一步削弱这种区别对待——至少在下次法律挑战出现前如此。
那么，鉴于近期发生的这些事件，承包商能做且应该做什么？鉴于联邦合同合规计划办公室（OFCCP）近年来对记录保存重要性的强烈呼吁，我们可以预期其必要性将继续呈指数级增长。 承包商应认真考虑加强这方面的努力。建筑承包商或许需要开始审视并调整其创建和维护外联、招聘及雇佣相关记录的方式——同时警惕其他法规同样适用于建筑行业与非建筑行业的可能性。
如需了解更多信息，请联系艾哈迈德·尤尼斯，电话：(714) 426-2918，邮箱： [email protected]。
编者按：本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月，Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后，我们对内容进行了更新，以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。
