本文撰写于2016年总统大选次日——11月9日。 我原本计划为《OFCCP文摘》撰写另一篇文章,但随着唐纳德·特朗普的当选,未来几年监管环境几乎肯定会发生剧变。因此,我将就过去几年平权行动领域的发展态势,以及2017年可能出现的趋势提出一些见解。
奥巴马执政时期:联邦合同合规计划办公室的变革时代
过去八年间,美国劳工部联邦合同合规计划办公室(OFCCP)经历了翻天覆地的变革。自奥巴马政府上台以来,该机构的工作重点发生了重大且出人意料的转变。 自2013年起,该办公室出台了前所未有的大量新规与修订条例,其中部分法规于2016年正式生效。同时,其实施平权行动合规审查的方式也发生重大变革。这些调整导致近两年完成的合规审查数量显著减少,但接受审查的机构所承担的合规负担却大幅加重。
联邦合约合规计划办公室(OFCCP)优先事项的意外转变之一,涉及受保护的退伍军人及残疾人士群体。尽管该机构自1970年代起便负责执行保障这些群体的法律,但直至2009年之前,其对这两类群体的关注度始终不高。 2009年,该机构作出明确决策,将工作重心大幅转向这两个群体。这一新方向最终促成修订版法规的出台,该法规于2014年3月正式生效。两年后,众多组织仍在全力推进修订法规的全面实施。
联邦合约合规计划办公室(OFCCP)明确宣布的另一项优先事项转变——即善意努力原则——却鲜为联邦承包商及分包商所理解。2011年7月行业联络小组全国会议上,OFCCP主任帕特里夏·萧指出:"平权行动不能再仅以善意努力来衡量。" 该机构的合规审查已体现这一理念:当组织履行平权行动义务时,机构期待看到实际成效。这种转变在机构修订的受保护退伍军人及残疾人相关法规中最为明显——修订后的法规中完全删除了"善意努力"这一表述。
联邦合约合规计划办公室(OFCCP)的新工作重点涉及性取向与性别认同问题。2015年生效的新规禁止联邦承包商及分包商基于性取向和性别认同实施歧视。该机构随后发布指令,明确性别认同歧视属于性别歧视的一种形式。2016年生效的性别歧视法规再次强调:性别认同歧视即属于性别歧视范畴。
薪酬歧视问题长期以来一直是联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的重点关注领域,而在奥巴马政府时期,该问题受到的重视程度显著提升。2013年,OFCCP撤销了此前发布的薪酬指导方针,并以新指令取而代之,明确该机构在调查任何形式薪酬歧视时拥有广泛的裁量权。 过去八年间,该机构开展的合规审查多对薪酬政策、实践及决策进行深度核查。为推进薪酬歧视调查工作,OFCCP调整了平权行动合规审查启动时发送的文件内容,新增要求审查对象提供其运营场所全体员工的个性化薪酬数据。
2016年期间持续进行的变更
历经数年的重大变革后,曾有观点认为联邦合同合规计划办公室(OFCCP)在2016年可能放缓工作节奏。然而事实证明这种判断并不准确——该机构不仅积极推进新举措,还持续深化既有工作,其中包括对薪酬歧视问题的专项调查。此外,2016年另有两套法规正式生效,均涉及薪酬管理领域。
2016年1月,关于禁止薪酬保密政策的法规正式生效。该法规禁止联邦承包商及分包商因求职者或雇员讨论薪酬问题而对其采取不利措施。法规还包含一项条款,要求必须向求职者和雇员提供关于薪酬保密的具体说明,且该说明必须纳入员工手册。
2016年8月,联邦合同合规计划办公室(OFCCP)修订的性别歧视法规正式生效。该机构的性别歧视法规自1970年代以来未曾经历重大修订,亟需更新。修订后的性别歧视法规中,多项条款仅是使这些法规符合长期存在的法律要求。此类条款包括:
- 修订后的条例明确规定,性骚扰属于禁止的性别歧视形式。
- 修订后的法规禁止联邦承包商及其分包商基于怀孕、分娩或相关医疗状况对求职者或雇员实施歧视。
- 修订后的法规禁止联邦承包商和分包商基于性别刻板印象对求职者或雇员实施歧视。
修订后的性别歧视条例还正式纳入了若干近期法院判例及联邦合同合规计划办公室的政策。
- 修订后的法规纳入了最高法院在Young诉联合包裹服务公司案中的裁决条款,该裁决涉及对妊娠相关状况的合理便利安排。
- 修订后的法规禁止联邦承包商及其分包商基于性别认同对求职者或雇员实施歧视。
- 最重要的是,修订后的法规将联邦合同合规计划办公室(OFCCP)2013年关于薪酬歧视的指令中多项条款纳入正式法规。这意味着该机构对薪酬问题的处理方式现已成为法律规定,而非合规官员的指导性建议。
2016年9月,平等就业机会委员会(EEOC)宣布将于2018年启动薪酬信息收集工作,将其纳入EEO-1报告体系,此举再次牵涉到联邦合约合规计划办公室(OFCCP)。此前OFCCP曾于2014年8月发布拟议法规,要求每年从联邦承包商及其分包商处收集薪酬数据。 然而当EEOC决定向员工人数达100人及以上的机构收集薪酬数据后,OFCCP随即放弃了该法规。EEOC已表明将与OFCCP共享所收集的薪酬数据,而OFCCP则暗示可能将这些数据纳入合规审查机构的筛选流程。
联邦合同合规计划办公室将何去何从?
奥巴马政府曾借助联邦合同合规计划办公室(OFCCP)推进多项政府重点倡议,包括保障女性薪酬公平、保护LGBT群体权益,以及为退伍军人及残障人士创造更多就业机会。随着唐纳德·特朗普当选总统,这些倡议的命运已成未知数。事实上,在特朗普政府任期内,联邦合同合规计划办公室的职能定位与运作模式均存在不确定性。
尽管已有讨论认为特朗普政府可能撤销平权法案并解散联邦合同合规计划办公室,但这种可能性似乎不大。特朗普总统可撤销第11246号行政命令——该命令要求对少数族裔和女性等群体实施平权措施——从而大幅减轻联邦承包商及其分包商的平权义务。 然而,针对受保护退伍军人及残障人士的平权法案系由国会立法通过,废除这些法律需经立法程序。国会似乎不太可能通过废除对这两类群体的保护来疏远退伍军人或残障人士。
若特朗普总统坚持其削减监管和缩减政府支出的立场,联邦合同合规计划办公室未来几年可能面临重大预算削减。
更严峻的可能性在于,特朗普政府可能大幅削减联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的资金。国会参众两院均强烈表达了对该机构近期运作方式的不满,并在过去两个财政年度中均考虑过大幅削减其经费。若特朗普总统坚持其削减监管和缩减政府支出的立场,未来几年OFCCP可能面临重大预算削减。
在监管改革方面,特朗普政府很可能寻求废除劳工部下属机构(如联邦合同合规计划办公室)近年来实施的部分法规。该办公室关于性取向与性别认同的新规、薪酬保密条例以及修订后的性别歧视法规,在特朗普执政期间均可能面临被废止的风险。
最近一项几乎肯定会遭到特朗普政府抵制的变动,是美国平等就业机会委员会(EEOC)决定在修订后的EEO-1报告中收集薪酬数据。 与联邦合同合规计划办公室(OFCCP)不同,EEOC并非直接向总统汇报的行政机构。因此总统无法像干预OFCCP政策那样直接改变EEOC的政策或实践。但总统可通过预算程序施加影响——通过与国会合作,拒绝为该机构实施新计划或变更计划提供必要资金。
联邦承包商和分包商应采取哪些措施?
在我为《联邦合约合规计划办公室简报》撰写的文章中,我常试图就联邦承包商和分包商应对联邦合约合规计划办公室新规、政策及举措的行动提供建议。 随着唐纳德·特朗普即将入主白宫,提供任何具体建议都变得困难得多。希拉里·克林顿政府几乎肯定会延续并扩大过去八年OFCCP采取的行动;而特朗普政府则几乎肯定会产生相反的效果,但其确切政策方向尚不明朗。
在此过渡期间,联邦承包商和分包商可考虑采取以下基本措施:
- 继续执行联邦平权行动法规中的基本条款。特朗普政府对联邦合约合规计划办公室(OFCCP)进行重大改革可能需要数月时间,甚至超过一年。 在此之前,合规计划办公室将继续履行现有职责与计划。我们无法预估该机构未来十二个月将开展多少次合规审查。但可以确定的是,在收到新指示前,合规审查仍将是对机构执行平权行动法规成效的深度调查。
- 确定近期监管举措的实施方式。联邦合同合规计划办公室(OFCCP)的部分新规以及EEO-1报告的最新修订,可能永远不会由相关机构付诸实施。然而,各组织仍应制定应对方案,以确定如何处理这些变化——万一特朗普政府将注意力转向其他事务,不再关注OFCCP法规和美国平等就业机会委员会(EEOC)的举措。
- 请密切关注白宫发布的动态。审阅总统行政当局发布的公告及采取的正式行动始终是明智之举。例如特朗普总统声称"所有近期法规将暂停实施",在相关正式行动出台前,此类声明对联邦合同合规计划办公室(OFCCP)或平等就业机会委员会(EEOC)的近期举措并无实际影响。 反之,若特朗普总统签署行政命令撤销奥巴马时期颁布的行政令——例如涉及性取向与性别认同的行政令——则将对联邦合同合规计划办公室产生深远影响。政府发布的新闻稿和公开声明可让我们预判其政策走向,但只有当政府采取正式行动后,针对个人或组织的强制要求才会生效或解除。
我们许多人曾希望2017年在监管方面能相对平静。然而,它将成为又一个充满不确定性的年份,甚至可能迎来又一次深刻变革。
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编者按:本文最初发表于 Circaworks.com。2023 年 4 月,Mitratech 收购了包容性招聘和 OFCCP 合规软件的领先供应商 Circa。此后,我们对内容进行了更新,以反映我们扩大的产品范围、不断发展的人才招聘合规法规以及人力资源管理的最佳实践。