Dada esta situación, no es de extrañar que los profesionales de la discriminación positiva se quejen al recibir una lista de anuncios de programación empresarial (CSAL) de una auditoría. Por estas razones, los profesionales pueden considerar revisar si, aplicando las normas de la OFCCP, el viaje de auditoría es necesario. Existen varias posibles vías de escape, no disponibles en general, pero que vale la pena considerar por si acaso.
Revise la posibilidad de una salida en caso de que su empleador tenga un lugar de trabajo en un nuevo CSAL. Incluso si se demuestra que no hay salida, la revisión será un ejercicio útil que le ayudará a usted - y a sus dirigentes - a comprender mejor la naturaleza de sus obligaciones de Acción Afirmativa y la importancia de su programa para su empresa.
Vías improbables
Un medio -excesivamente raro- de evitar una auditoría es la "exención de instalaciones separadas" que figura en 41 CFR Sec. 60-1.5. Esta exención sólo está disponible si la OFCCP certifica que las instalaciones de un contratista o subcontratista son "en todos los aspectos separadas y distintas" (énfasis añadido) de la ejecución de la actividad del contrato federal que crea jurisdicción en otros lugares.
La OFCCP ha bloqueado prácticamente otra salida. Antes de la administración Biden, la Agencia proporcionaba "cierres administrativos" (cierres sin revisión técnica) para auditorías de establecimientos (lugares de trabajo) con menos de 50 empleados. Ahora, la administración Biden suele exigir una auditoría, incluso para estos pequeños establecimientos.
¿Está obligado su empleador ¿Está obligado a mantener un Plan de Acción Afirmativa?
Los contratistas con menos de 50 empleados no necesitan mantener Planes de Acción Afirmativa (AAP). Un contrato o subcontrato debe ser igual o superior a 50.000 dólares para activar la obligación de elaborar y mantener un PAA en virtud del Decreto 11246 y del artículo 503 de la Ley de Rehabilitación de 1973. Un contrato de 150.000 dólares o más desencadena la obligación de AAP en virtud de la Ley de Asistencia para la Readaptación de los Veteranos de Vietnam de 1974. Consulte el sitio web de la OFCCP sobre umbrales jurisdiccionales.
Revise si su empleador tiene actualmente uno o más contratos o subcontratos federales, si el contrato o contratos están abiertos, si hay órdenes de compra abiertas y si las obligaciones actuales son lo suficientemente grandes como para requerir un PAA. Utilice USASPENDING.gov para encontrar esta información. Asegúrese de buscar en todas las razones sociales que pueda utilizar su empresa. Si no hay ningún contrato abierto -si el trabajo se ha completado o si simplemente no hay ninguna orden de compra actualmente abierta- puede tener un argumento de que la OFCCP no tiene jurisdicción. Asegúrese de que sus datos están correctamente introducidos en el sitio web USASPENDING, ya que la OFCCP revisa esta información a la hora de decidir qué instalaciones auditar.
Incluso si tiene varios contratos importantes con el gobierno federal, es una buena práctica revisar de dónde proceden las obligaciones de su empresa. Si no hay nada más, puede informar a la dirección de que su programa apoya la capacidad de la empresa para mantener X cientos de miles, X millones o X gazillones de dólares en contratos federales. (1)
¿Debe figurar su establecimiento en la Lista de anuncios de programación de empresas (CSAL)?
Cuando se publique un CSAL, revise la metodología de la OFCCP metodología que explica cómo elabora la lista para determinar si su auditoría se ajusta a los criterios de selección. Según la última metodología publicada (septiembre de 2023), un establecimiento debe salir de la lista si el contrato federal pertinente:
- Se adjudicó a un distrito escolar o a una empresa de construcción.
- Es TRICARE de TRICARE.
- Relativo al Programa de Prestaciones Sanitarias de Asuntos de Veteranos.
La metodología también excluye la reauditoría de lugares que están siendo revisados, que han finalizado revisiones recientemente o que están siendo objeto de acuerdos de conciliación que abordan problemas identificados durante revisiones anteriores.
"Revisión de "Entidad única
Si su empleador tiene uno o más contratos federales que establecen la jurisdicción de la OFCCP, y usted tiene un establecimiento anotado en el CSAL, ¿el trabajo contratado que usted ha identificado es relevante para el establecimiento bajo revisión? Si no es así, puede tener un argumento para que la OFCCP no audite su establecimiento.
Tal vez la ubicación objeto de examen sea un centro de atención telefónica a clientes, y los contratos que generan la jurisdicción de la OFCCP impliquen tan poca actividad de cara al cliente que el trabajo del centro de atención telefónica sea irrelevante para ellos. En ese caso, la OFCCP puede tratar la entidad como una unidad separada sin obligación de AAP, a menos que las actividades de la instalación sigan estando, por otros motivos, tan "estrechamente relacionadas" con la empresa matriz que las operaciones formen una "entidad única". Para determinar si tiene jurisdicción, la OFCCP emplea una prueba de entidad única para determinar si:
- Las entidades tienen una propiedad común.
- Las entidades tienen directores y/o funcionarios comunes.
- Una entidad tiene de facto control cotidiano sobre la otra a través de políticas, gestión o supervisión de las operaciones de la entidad.
- Las políticas de personal de las entidades emanan de una fuente común o centralizada.
- Las operaciones de las entidades dependen unas de otras, por ejemplo, los servicios se prestan principalmente en beneficio de una entidad por otra y/o ambas entidades comparten la gestión, las oficinas u otros servicios.
Esto se pone difícil. Dibuje todas las diferencias que pueda entre el establecimiento de la CSAL y los establecimientos de su programa que trabajan con contrato o contratos federales. Los argumentos de jurisdicción son complejos, así que hazlo con apoyo legal.
Conclusión
No espere a la siguiente ronda de CSAL para comprender en profundidad por qué su empleado está, o no, obligado a mantener un PAA. Revise con antelación los motivos que puede tener para evitar la auditoría de lugares de trabajo específicos.
Coordine con RRHH y las líneas de negocio para comprender la naturaleza de sus contratos y sub-contratos. Conserve la información para utilizarla en el futuro. Esto le ayudará a presentar sus argumentos sobre jurisdicción basándose en su comprensión de las actividades cotidianas de su empleador, en lugar de confiar en los detalles que se encuentran en USASPENDING, que pueden no ser exactos o no estar actualizados.
Si un establecimiento de su programa está en una nueva CSAL, desempolve su revisión del historial de contratos, revise la metodología de selección de CSAL de la OFCCP para ver si hay actualizaciones y revise si hay posibles problemas de "empleador único" para determinar si su establecimiento está correctamente en la lista.
Si está en una CSAL y hay una salida, tómela.
- Muchas Solicitudes de Propuestas (RFP) de contratos exigen la certificación de la condición de contratista federal para que una empresa pueda presentar una oferta. Es una buena práctica llevar la cuenta del importe en dólares de los contratos a los que su empresa podría optar por mantener un AAP. Para los contratistas federales medianos y grandes, esta cifra puede llegar a ser impresionante. Una cifra elevada es una buena publicidad de la utilidad del programa que usted mantiene.
Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
