Angesichts dieser Situation ist es kein Wunder, dass Befürworter der Affirmative Action stöhnen, wenn sie eine Corporate Scheduling Announcement List (CSAL) eine Vorankündigung für eine Prüfung erhalten. Aus diesen Gründen könnten Praktiker in Betracht ziehen, zu überprüfen, ob die Prüfung unter Anwendung der OFCCP-Regeln notwendig ist. Es gibt mehrere mögliche Auswege, die zwar nicht allgemein verfügbar sind, aber für den Fall der Fälle eine Überlegung wert sind.
Überprüfen Sie, ob eine Ausstiegsmöglichkeit besteht, falls Ihr Arbeitgeber einen Arbeitsstandort auf einem neuen CSAL hat. Selbst wenn sich herausstellt, dass es keinen Ausweg gibt, ist die Überprüfung eine nützliche Maßnahme, die Ihnen – und Ihrer Unternehmensleitung – hilft, die Art Ihrer Verpflichtungen im Rahmen der Affirmative Action und die Bedeutung Ihres Programms für Ihr Unternehmen besser zu verstehen.
Unwahrscheinliche Wege
Eine – äußerst seltene – Möglichkeit, eine Prüfung zu vermeiden, ist die „Ausnahmeregelung für separate Einrichtungen“ gemäß 41 CFR Sec. 60-1.5. Diese ist nur verfügbar, wenn die OFCCP bescheinigt, dass die Einrichtungen eines Auftragnehmers oder Subunternehmers „in in jeder Hinsicht getrennt und unterscheidbar” (Hervorhebung hinzugefügt) von der Ausführung der Bundesvertragsaktivität sind, die an anderen Standorten Zuständigkeit begründet.
Die OFCCP hat eine weitere Ausstiegsmöglichkeit weitgehend blockiert. Vor der Biden-Regierung gewährte die Behörde „administrative Schließungen” (Schließungen ohne technische Überprüfung) für Audits von Betrieben (Arbeitsstätten) mit weniger als 50 Mitarbeitern. Die Biden-Regierung verlangt nun in der Regel ein Audit, selbst für diese kleinen Betriebe.
Ist Ihr Arbeitgeber ein Auftragnehmer der Bundesregierung? , der zur Aufrechterhaltung eines Affirmative-Action-Plans verpflichtet ist?
Auftragnehmer mit weniger als 50 Mitarbeitern müssen keine Affirmative Action Plans (AAPs) aufrechterhalten. Ein Vertrag oder Untervertrag muss einen Wert von mindestens 50.000 US-Dollar haben, damit die Verpflichtung zur Entwicklung und Aufrechterhaltung eines AAP gemäß der Executive Order 11246 und Abschnitt 503 des Rehabilitation Act von 1973 greift. Ein Vertrag mit einem Wert von 150.000 USD oder mehr löst die AAP-Verpflichtung gemäß dem Vietnam Era Veterans’ Readjustment Assistance Act von 1974 aus. Siehe die Website der OFCCP zu gerichtliche Schwellenwerte.
Überprüfen Sie, ob Ihr Arbeitgeber derzeit einen oder mehrere Bundesverträge oder Unterverträge hat, ob der Vertrag oder die Verträge offen sind, ob offene Bestellungen vorliegen und ob die aktuellen Verpflichtungen so umfangreich sind, dass ein AAP erforderlich ist. Verwenden Sie USASPENDING.gov , um diese Informationen zu finden. Stellen Sie sicher, dass Sie alle Firmennamen suchen, die Ihr Arbeitgeber möglicherweise verwendet. Wenn es keinen offenen Vertrag gibt – wenn die Arbeit abgeschlossen ist oder wenn es einfach keine offenen Bestellungen gibt – können Sie argumentieren, dass die OFCCP nicht zuständig ist. Stellen Sie sicher, dass Ihre Daten korrekt in die USASPENDING-Website eingegeben wurden, da die OFCCP diese Informationen bei der Entscheidung über die zu prüfenden Einrichtungen überprüft.
Selbst wenn Sie mehrere umfangreiche Verträge mit der Bundesregierung haben, ist es empfehlenswert, zu überprüfen, woher die Verpflichtungen Ihres Arbeitgebers stammen. Zumindest können Sie der Unternehmensleitung berichten, dass Ihr Programm dazu beiträgt, dass das Unternehmen Bundesaufträge im Wert von X Hunderttausenden, X Millionen oder X Milliarden Dollar erhalten kann. (1)
Sollte Ihr Unternehmen auf der Liste für Unternehmensankündigungen (CSAL) stehen?
Wenn ein CSAL veröffentlicht wird, überprüfen Sie die Methodik der OFCCP. Methodik , in der beschrieben wird, wie die Liste erstellt wird, um festzustellen, ob Ihre Prüfung den Auswahlkriterien entspricht. Gemäß der zuletzt veröffentlichten Methodik (September 2023) sollte ein Unternehmen von der Liste gestrichen werden, wenn der betreffende Bundesvertrag:
- Wurde an einen Schulbezirk oder ein Bauunternehmen vergeben.
- Ist ein TRICARE Gesundheitsvertrag.
- Bezieht sich auf das Gesundheitsfürsorgeprogramm für Veteranen.
Die Methodik schließt auch Standorte aus, die derzeit überprüft werden, deren Überprüfung kürzlich abgeschlossen wurde oder die derzeit Gegenstand von Vergleichsvereinbarungen sind, in denen Probleme behandelt werden, die bei früheren Überprüfungen festgestellt wurden.
Überprüfung der „Einzelunternehmung“
Wenn Ihr Arbeitgeber einen oder mehrere Bundesverträge hat, die die Zuständigkeit der OFCCP begründen, und Sie eine Niederlassung haben, die im CSAL aufgeführt ist, ist die von Ihnen angegebene vertraglich vereinbarte Arbeit für die zu prüfende Niederlassung relevant? Wenn nicht, könnten Sie argumentieren, dass die OFCCP Ihre Niederlassung nicht prüfen sollte.
Vielleicht handelt es sich bei dem zu prüfenden Standort um ein Kunden-Callcenter, und die Verträge, die die Zuständigkeit der OFCCP begründen, beinhalten so wenig Kundenkontakt, dass die Arbeit des Callcenters für sie irrelevant ist. Die OFCCP kann das Unternehmen dann als separate Einheit ohne AAP-Verpflichtung behandeln – es sei denn, die Aktivitäten der Einrichtung bleiben aus anderen Gründen so „eng mit der Muttergesellschaft verbunden”, dass der Betrieb eine „einzige Einheit” bildet. Um festzustellen, ob sie zuständig ist, wendet die OFCCP einen Einzelunternehmenstest , um festzustellen, ob:
- Die Unternehmen haben gemeinsame Eigentümer.
- Die Unternehmen haben gemeinsame Direktoren und/oder Führungskräfte.
- Eine Einheit hat de facto tatsächlich die laufende Kontrolle über das andere Unternehmen durch Richtlinien, Management oder Überwachung der Geschäftstätigkeit des Unternehmens.
- Die Personalpolitik der Unternehmen stammt aus einer gemeinsamen oder zentralisierten Quelle.
- Die Tätigkeiten der Unternehmen sind voneinander abhängig, z. B. Dienstleistungen werden hauptsächlich zum Nutzen eines Unternehmens von einem anderen Unternehmen erbracht und/oder beide Unternehmen teilen sich das Management, die Büros oder andere Dienstleistungen.
Das wird schwierig. Zeichnen Sie so viele Unterschiede wie möglich zwischen der Gründung der CSAL und den Einrichtungen in Ihrem Programm auf, die mit einem oder mehreren Bundesverträgen arbeiten. Argumente zur Gerichtsbarkeit sind komplex, daher sollten Sie dies mit rechtlicher Unterstützung tun.
Schlussfolgerung
Warten Sie nicht auf die nächste Runde der CSALs, um ein tiefgreifendes Verständnis dafür zu entwickeln, warum Ihr Mitarbeiter einen AAP einhalten muss oder nicht. Überprüfen Sie im Voraus die Gründe, die Sie möglicherweise haben, um eine Prüfung bestimmter Arbeitsorte zu vermeiden.
Koordinieren Sie sich mit der Personalabteilung und den Geschäftsbereichen, um die Art Ihrer Verträge und Unterverträge zu verstehen. Bewahren Sie die Informationen für die zukünftige Verwendung auf. Dies wird Ihnen helfen, Ihre Zuständigkeitsargumente auf der Grundlage Ihres Verständnisses der täglichen Aktivitäten Ihres Arbeitgebers zu formulieren, anstatt sich auf die Angaben in USASPENDING zu verlassen, die möglicherweise nicht korrekt oder aktuell sind.
Wenn ein Unternehmen in Ihrem Programm auf einer neuen CSAL-Liste steht, überprüfen Sie Ihre Vertragsgeschichte, sehen Sie sich die CSAL-Auswahlmethodik der OFCCP auf Aktualisierungen an und überprüfen Sie mögliche Probleme mit „Einzelarbeitgebern“, um festzustellen, ob Ihr Unternehmen zu Recht auf der Liste steht.
Wenn Sie sich auf einer CSAL befinden und es eine Ausfahrt gibt, nehmen Sie diese.
- Viele Ausschreibungen (RFPs) verlangen eine Zertifizierung als Bundesauftragnehmer, damit ein Unternehmen ein Angebot abgeben kann. Es empfiehlt sich, den Dollarbetrag der Aufträge zu erfassen, für die Ihr Arbeitgeber bieten könnte, weil Sie ein AAP unterhalten. Für mittlere und große Bundesauftragnehmer kann diese Zahl beeindruckend sein. Eine hohe Zahl ist eine gute Werbung für den Nutzen des von Ihnen unterhaltenen Programms.
Anmerkung der Redaktion: Dieser Beitrag wurde ursprünglich auf Circaworks.com veröffentlicht. Im April 2023 übernahm Mitratech Circa, einen führenden Anbieter von Software für integratives Recruiting und OFCCP-Compliance. Der Inhalt wurde seitdem aktualisiert, um unser erweitertes Produktangebot, die sich entwickelnden Compliance-Vorschriften für die Talentakquise und Best Practices im Personalmanagement zu berücksichtigen.
