Dans mon précédent article, « Guide rapide sur l'ESG et la gestion des risques dans l'entreprise étendue », j'ai présenté les grands principes de l'ESG (environnement, social et gouvernance) et son impact sur la gestion des risques liés aux tiers. Cet article approfondit un aspect spécifique de la gouvernance dans l'ESG : la lutte contre la corruption (ABAC).
ABAC Risques et conformité
Les organisations sont aujourd'hui confrontées à d'énormes risques de corruption, en particulier lorsqu'elles exercent leurs activités à l'échelle mondiale. Les lois anti-corruption régissent les transactions commerciales et interdisent les échanges de valeur qui influencent illégalement les actions de l'une ou l'autre des parties à une transaction. Il existe toute une série de lois visant à faire respecter les mesures anti-corruption, depuis la loi américaine sur les pratiques de corruption à l'étranger (FCPA, adoptée en 1977) jusqu'à des législations plus récentes telles que la loi britannique sur la corruption (
)
(2010) et la loi française Sapin II (2016). En fait, 46 pays différents ont adopté des lois contre la corruption. Ces lois traitent de la corruption dans les transactions commerciales, en se concentrant souvent sur les actions des fonctionnaires étrangers.
L'application des lois ABAC prend de l'ampleur. Par exemple, l'année 2019 a été marquée par un nombre record d'infractions à la FCPA, le ministère américain de la Justice (DoJ) et la Securities and Exchange Commission (SEC) ayant perçu 2,65 milliards de dollars d'amendes. La COVID-19 n'a pas ralenti l'application de la loi, puisque 2,78 milliards de dollars d'amendes ont été infligés au titre de la FCPA en 2020. Au Royaume-Uni, le Serious Fraud Office (SFO) étend également ses activités d'application de la loi. Et la directive européenne sur la diligence raisonnable obligatoire en matière de droits de l'homme, d'environnement et de bonne gouvernance
exigera une diligence raisonnable importante pour les organisations opérant dans les pays de l'UE, l'ABAC relevant de la section « bonne gouvernance ».
Risques liés à la lutte contre la corruption en 2021
Le risque de corruption s'est accru en raison de la COVID-19, et l'exposition au risque devrait continuer à augmenter à mesure que la pandémie se poursuivra en 2021. Avec des chaînes d'approvisionnement restreintes, des contrats et des permis gouvernementaux limités, et des retards dans les douanes pour l'importation et l'exportation, les organisations sont confrontées à un risque accru de corruption. Par exemple, nous pourrions voir un nombre croissant d'employés et d'agents de tiers proposer des pots-de-vin pour obtenir des contrats et des permis, ou pour accélérer et prioriser les expéditions et les formalités douanières. Cette exposition accrue au risque nécessite une diligence raisonnable attentive des transactions et des relations avec les tiers afin de s'assurer que l'organisation n'est pas impliquée dans des accusations de corruption.
Risques de corruption dans les relations avec les tiers
Les relations avec des tiers constituent l'un des risques les plus importants en matière de corruption pour les organisations. En analysant les mesures prises par la FCPA pour lutter contre la corruption, la Stanford Law School a découvert que plus de 90 % des incidents impliquaient un intermédiaire tiers. Tous les tiers qui agissent en tant qu'agents d'une entreprise (distributeurs, représentants commerciaux, courtiers, consultants, transitaires, lobbyistes, etc.) peuvent exposer l'organisation à des poursuites pour corruption. En fait, une entreprise peut être tenue responsable des actions de ses tiers, même si elle prétend n'avoir aucune connaissance d'un incident. Souvent, tout ce qui est nécessaire pour une mise en accusation est une « forte probabilité » de corruption ou la preuve qu'une entreprise a « délibérément fermé les yeux » sur la corruption d'un tiers agissant en son nom.
5 exigences clés pour un programme ABAC tiers
Un programme de gouvernance efficace peut aider votre organisation à faire face aux risques de corruption et de pots-de-vin impliquant des tiers. Les éléments clés comprennent :
- Documentation relative aux relations : commencez par établir clairement les arguments commerciaux et les raisons pour lesquelles un tiers est nécessaire, car ces relations sont parfois utilisées pour dissimuler des paiements illicites.
- Diligence raisonnable continue fondée sur les risques : signalez les relations qui exposent l'organisation à des risques de corruption et effectuez régulièrement des contrôles de diligence raisonnable, de l'embauche au licenciement. La diligence raisonnable doit inclure des évaluations complètes des risques liés aux fournisseurs, ainsi qu'une surveillance continue des bases de données pour repérer les agents figurant sur les listes de surveillance, les listes de sanctions et les listes de personnes politiquement exposées.
- Communication et attestation des politiques : communiquez clairement les politiques visant à lutter contre la corruption et exigez des tiers qu'ils reconnaissent/attestent qu'ils comprennent et se conforment aux politiques de votre organisation.
- Surveillance des transactions : surveiller étroitement les transactions avec des tiers afin de détecter tout signe avant-coureur indiquant des paiements illicites potentiels, notamment les cadeaux et les divertissements, les contributions politiques, les marques d'hospitalité et les paiements facilités.
- Système d'enregistrement : disposez d'un système d'enregistrement ou d'une piste d'audit robuste pour les interactions, les transactions, les évaluations et les communications avec des tiers. L'objectif est de fournir des preuves démontrant que votre organisation dispose d'un programme de conformité capable de détecter les comportements répréhensibles.
La complexité et l'exposition au risque inhérentes à une entreprise étendue de relations avec des tiers nécessitent un processus structuré pour garantir que les tâches sont accomplies, que les risques sont évalués et que rien ne passe entre les mailles du filet. Les organisations s'exposent à des risques accrus si elles s'appuient sur des processus manuels, encombrés de feuilles de calcul et d'e-mails, pour gérer ce processus. L'un des moyens de minimiser les risques de corruption dans les relations avec des tiers et de développer un programme de conformité défendable consiste à mettre en œuvre une solution de gestion des risques liés aux tiers capable d'automatiser, de gérer et d'auditer l'ensemble du processus d'évaluation et de surveillance ABAC.
Note de la rédaction : Ce billet a été publié à l'origine sur Prevalent.net. En octobre 2024, Mitratech a acquis l'entreprise Prevalent, spécialisée dans la gestion des risques pour les tiers et dotée d'une intelligence artificielle. Le contenu a depuis été mis à jour pour inclure des informations alignées sur nos offres de produits, les changements réglementaires et la conformité.
