Par Alexis Seibert, Berkshire Associates
De nombreux entrepreneurs fédéraux qui élaborent leur plan d'action positive (AAP) pour la première année se posent souvent la même question : qui doit être inclus dans mon AAP ? L'Office of Federal Compliance Programs (OFCCP) a fourni des indications à ce sujet en précisant que tous les employés qui ont travaillé dans l'établissement d'un entrepreneur fédéral au cours de l'exercice fiscal (ou de l'année du plan) doivent être inclus dans l'AAP de l'entrepreneur.
Cette réponse peut parfois devenir floue lorsque l'on considère les différentes couches d'une organisation qu'un entrepreneur fédéral peut avoir. Par exemple, l'organisation compte-t-elle des entrepreneurs indépendants ou des non-salariés qui travaillent ou ont travaillé dans le bâtiment mais ne font pas partie de l'entreprise ? Ces employés doivent-ils être inclus dans le PAA ? Il peut être difficile de déterminer la réponse à cette question. L'OFCCP recommande aux entrepreneurs d'examiner la relation des travailleurs avec l'entrepreneur à l'aide de ce que l'on appelle les facteurs Darden.
Que sont les facteurs Darden ?
Les facteurs Darden proviennent de l'affaire Nationwide Mutual Insurance Co. c. Darden, 503 U.S. 318, jugée par la Cour suprême des États-Unis en 1992. Le jugement rendu dans cette affaire a donné naissance aux facteurs Darden, qui sont utilisés pour aider les entrepreneurs fédéraux à déterminer si les personnes travaillant dans leur organisation sont des employés et doivent être incluses dans leur AAP. Vous trouverez ci-dessous une liste des facteurs Darden à utiliser pour déterminer qui est un employé :
- Le droit de l'entrepreneur de contrôler quand, où et comment l'individu effectue le travail
- Les compétences requises pour le poste
- La source des instruments et des outils
- Le lieu de travail
- La durée de la relation entre les parties
- Si le contractant a le droit d'attribuer des projets supplémentaires à la personne
- Le degré de liberté dont dispose l'individu quant au moment et à la durée de son travail
- Le mode de paiement
- Le rôle de l'employeur dans l'embauche et la rémunération des assistants
- Si le travail de la personne fait partie des activités habituelles de l'entrepreneur
- La fourniture d'avantages sociaux à l'individu
« Après avoir examiné les facteurs Darden, les entrepreneurs fédéraux doivent ensuite décider si la personne qu'ils envisagent d'embaucher est un véritable employé. »
Il est important de noter que l'utilisation des facteurs Darden pour évaluer une personne est une évaluation au cas par cas et qu'il n'y a pas nécessairement de réponse claire pour chaque personne. Après avoir examiné les facteurs Darden, les entrepreneurs fédéraux doivent alors décider si la personne qu'ils envisagent d'embaucher est un véritable employé. Si ce n'est pas le cas, ils ne sont pas tenus de l'inclure dans le plan d'action positif (AAP). Cependant, il est important de conserver la documentation relative à la décision de ne pas inclure cet employé. En cas d'audit par l'OFCCP, l'agence pourrait évaluer la décision et demander cette documentation.
L'OFCCP soutient également qu'il peut mener sa propre analyse Darden lors d'un contrôle de conformité et prendre la décision finale quant à savoir si une personne est correctement classée comme non-salariée. Pour plus d'informations sur les personnes à inclure dans les facteurs AAP et Darden, votre consultant Berkshire peut vous aider.
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Note de l'éditeur : Cet article a été publié à l'origine sur Circaworks.com. En avril 2023, Mitratech a acquis Circa, un fournisseur de premier plan de logiciels de recrutement inclusif et de conformité OFCCP. Le contenu a depuis été mis à jour pour refléter l'élargissement de nos offres de produits, l'évolution des réglementations de conformité en matière d'acquisition de talents et les meilleures pratiques en matière de gestion des ressources humaines.
