Jenny Yang se convirtió en Directora de la OFCCP el 21 de enero de 2020, el primer día de la administración Biden. Durante la mayor parte de su mandato, la Agencia ha favorecido las tácticas agresivas para una supervisión omnipresente de los contratistas federales. A los contratistas les preocupaba que la OFCCP malgastara recursos realizando revisiones exhaustivas de todas las auditorías.
Los representantes de la Agencia, incluido el Director Yang, se mostraron receptivos a las preocupaciones de los contratistas federales sobre las prácticas de la OFCCP. La reciente serie de cierres de auditorías y los comentarios extraoficiales de los representantes de la Agencia sugieren que se están abordando las preocupaciones de los contratistas. La OFCCP centra ahora sus recursos en las auditorías cuyo examen inicial sugiere una posible discriminación o infracciones técnicas. La OFCCP tiene la intención de cerrar las auditorías que muestren pocos problemas en la revisión inicial de "triaje" en una fase temprana del proceso de revisión. Que esto ocurra durante una administración demócrata puede ser el legado más tangible de la Directora Yang.
Hasta hace poco: Revisiones cada vez más profundas de cada vez menos auditorías
Hasta hace poco, las iniciativas de la OFCCP bajo el Director Yang aumentaban la complejidad del proceso de auditoría. Las iniciativas incluían:
- En marzo de 2021, la OFCCP eliminó 1.750 revisiones de auditoría breves de "comprobación del cumplimiento" y "centradas" de las listas de anuncios de programación empresarial (CSAL, por sus siglas en inglés) publicadas anteriormente. Véase el blog de Circa The Saga of the Shrinking CSAL. La OFCCP declaró que se concentraría en las revisiones completas "exhaustivas".
- En marzo de 2022, la OFCCP publicó la Directiva 2022-01 que, entre otras cosas, establecía importantes ampliaciones de la obligación de los contratistas de revisar sus "sistemas de remuneración." Véase el blog de Circa "Mucho bajo la superficie".
- En marzo de 2022, la OFCCP solicitó permiso para rescindir los cambios introducidos por la administración anterior en la normativa sobre suministros y servicios (41 CFR, Partes 60-1, 60-300 y 60-741). Los contratistas se mostraron a favor de esta actualización, comúnmente conocida como "cambios en las normas de Notificación Previa a la Determinación (PDN)", ya que aclaraba el modo en que la OFCCP llevaría a cabo las auditorías. Véase el blog de Circa sobre los cambios propuestos. La Oficina de Gestión y Presupuesto (OMB) está revisando la solicitud de PDN.
- También en marzo de 2022, OFCCP emitió la Directiva 2202-02 rescindiendo las Directivas de la era Trump relativas a la "certeza", "transparencia" y "eficiencia" en la operación de la Agencia. Bajo el Director Yang, OFCCP sostuvo que las Directivas crearon "normas probatorias rígidas" que niegan a la Agencia la "flexibilidad" necesaria para "resoluciones rápidas." Véase el blog de Circa ¿Qué nos dice la Directiva 2022-02 sobre las intenciones de la OFCCP?
- En noviembre de 2022, la OFCCP solicitó a la OMB que autorizara adiciones significativas a la presentación inicial de auditorías documentales de los contratistas. Entre muchas otras cosas, los cambios requerirían que los contratistas detallen los pasos proactivos tomados para abordar "cualquier" área problemática de compensación, "cualquier" subrepresentación de individuos con discapacidades y "cualquier" proceso de personal que cree un "impedimento para la igualdad de oportunidades de empleo". Véase el blog de Circa OFCCP Propone Supersizing Contractors' Initial Audit Response. OMB está revisando esta solicitud.
La OFCCP del Director Yang sostuvo que las iniciativas de la administración anterior habían ralentizado la tramitación de las auditorías. Afirmó que su nuevo régimen de auditorías sería a la vez exhaustivo y rápido. En el año fiscal 2022, sin embargo, el alivio monetario que la OFCCP aseguró para los grupos protegidos disminuyó a $ 11,763,477, menos de un tercio de lo asegurado en el último año de la administración Trump. En el año fiscal 2022, la OFCCP cerró menos de mil auditorías. La OFCCP mostró por última vez una tasa de cierre tan baja en 2018.
Tanto el descenso de los resultados de 2018 como el de 2022 se debieron a cambios en las prácticas de auditoría. Conviene hacer un poco de historia. De 2003 a 2011, la OFCCP llevó a cabo una forma de revisión de auditoría documental denominada "Gestión Activa de Casos" (Active Case Management, ACM). En el marco de la ACM, la OFCCP llevó a cabo una auditoría documental abreviada de la mayoría de las presentaciones, realizando auditorías exhaustivas sólo cuando una revisión inicial y resumida identificaba una posible discriminación o un patrón de infrautilización aparentemente desfavorable para un grupo protegido. En 2011, la OFCCP rechazó el triaje de auditorías ACM en favor de la "Aplicación Activa de Casos" (Active Case Enforcement, ACE). En el marco de la ACE, cada auditoría documental era objeto de un examen en profundidad. Con ACM, la OFCCP cerraba más de 4.000 auditorías al año. Bajo ACE, las métricas de aplicación de la OFCCP se desplomaron a 866 en 2018. La administración Trump puso fin a ACE en 2019. Bajo el mandato de Yang, sin embargo, la OFCCP parecía estar regresando en efecto a ACE - con una baja tasa de cierre de auditorías para demostrarlo.
Acontecimientos recientes: La vuelta al triaje de las auditorías
En los últimos meses, la tasa de cierre de casos de la OFCCP ha aumentado drásticamente, pasando de una media de sesenta y tres al mes a finales de 2022 a más de cien en enero de 2023 y casi noventa en febrero de 2023. Para priorizar mejor los casos y mejorar la puntualidad, la Agencia está volviendo a decidir en una fase temprana del proceso de auditoría qué revisiones cerrar y cuáles proseguir. Se han establecido normas internas para el examen de la contratación y la remuneración; se está trabajando en normas para otros ámbitos de auditoría.
No está claro qué normas específicas está utilizando la OFCCP y hasta qué punto será comunicativa sobre esta iniciativa. Después de todo, se trata de la misma Agencia que recientemente expresó su preocupación por la necesidad de flexibilidad y no de "normas probatorias rígidas" para revisar los Planes de Acción Afirmativa de los contratistas. La salsa secreta, sin embargo, en realidad no debería ser muy secreta: cerrar las auditorías que tengan un pequeño conjunto de indicadores estadísticos de menos de 3 desviaciones estándar, pequeñas deficiencias y ningún patrón de indicadores que desfavorezcan a un grupo protegido.
Conclusión
Para el año fiscal 2023, la OFCCP solicitó un aumento presupuestario del 32% y recibió un aumento del 5%. Para el año fiscal 2024, la OFCCP solicita un aumento presupuestario del 36% para, entre otras cosas, aumentar su plantilla a 620 personas. El actual entorno político hace improbable que se reciba el aumento solicitado. La Agencia tendrá que arreglárselas con algo parecido a su presupuesto actual de 110.976.000 dólares y su plantilla actual, al parecer de 495 personas.
El año pasado, la OFCCP cerró menos de dos auditorías por empleado. El triaje de auditorías aumentará los índices de cierre y, al concentrar los recursos en las revisiones que probablemente merezcan atención, aumentará la capacidad de la Agencia para identificar y abordar los incumplimientos. Esto es bueno para la Agencia y para los contratistas federales que se esfuerzan al máximo por cumplir las normas.
También es una oportunidad para que la OFCCP se replantee las directivas y las propuestas de cambio de normas antes mencionadas. De lo contrario, la compleja revisión que plantean podría hacer que la OFCCP siguiera realizando pocas auditorías, pocas de las cuales revelarían problemas de cumplimiento.
En el pasado, las administraciones republicanas favorecían el triaje de auditorías, y las administraciones demócratas favorecían la revisión exhaustiva de cada auditoría. El hecho de que la Directora Yang haya instituido un programa de triaje de auditorías durante una administración demócrata es un cambio de rumbo bienvenido. Puede que sea la novedad más interesante de su mandato, y quizá la más productiva.
Esperemos que su sucesor siga por este camino por el bien de todos.
Nota del Editor: Este post fue publicado originalmente en Circaworks.com. En abril de 2023, Mitratech adquirió Circa, un proveedor líder de software de reclutamiento inclusivo y cumplimiento de OFCCP. El contenido ha sido actualizado desde entonces para reflejar nuestra oferta ampliada de productos, la evolución de las regulaciones de cumplimiento de adquisición de talento y las mejores prácticas en la gestión de RRHH.
