BONNE ANNÉE !

Cette première chronique de l'année est un mélange de prévisions pour l'avenir et d'un pot-pourri des développements récents de l'OFCCP, petits et grands.

1. 1. Le changement d'administration change tout : potentiellement tant sur le fond que sur le calendrierLa plupart des présidents élus pour deux mandats connaissent un renouvellement de près de 100 % de leurs hauts responsables à la fin du premier mandat de quatre ans (le président Clinton a fait exception : cinq membres de son cabinet sont restés pendant les huit années de sa présidence, tandis que le président Bush a atteint la moyenne avec deux membres qui sont restés). Les deux transitions critiques qui affectent les coulisses de l'OFCCP sont le départ imminent de la secrétaire au Travail Solis et le départ (l'année dernière) du directeur du Bureau de la gestion et du budget (OMB) Peter Orszag (le directeur adjoint de l'OMB Jeffrey Zients reste directeur par intérim de l'OMB).
      • • REMARQUE : Le directeur de l'OFCCP, Pat Shiu, est nommé par le secrétaire au Travail... ET NON par le président.

       

      • • Même si le remplaçant de la secrétaire Solis invite Pat Shiu à rester à la tête de l'OFCCP, la question suivante est de savoir ce que le nouveau secrétaire au Travail pensera de l'OFCCP, de la discrimination positive et de la non-discrimination. Quelles seront ses priorités ?

       

      • Et quelle sera la politique de la Maison Blanche en matière d'action positive et de non-discrimination au cours du second mandat du président ?
        • • La Maison Blanche rendra-t-elle l'OFCCP pertinente au cours du second mandat en essayant à nouveau d'utiliser l'agence pour renforcer la position politique du président Obama auprès des femmes (alors que le vote des femmes reste un objectif politique clé pour le président), ou abandonnera-t-elle l'OFCCP, craignant que les audits salariaux des sous-traitants réalisés par l'OFCCP ne prouvent désormais qu'il n'existe pas d'écart salarial significatif entre les sexes en Amérique, et ne sapent les affirmations contraires du président ?

         

        • La Maison Blanche va-t-elle adhérer à la nouvelle orientation de la NAACP visant à mettre l'accent sur l'emploi et la formation des Noirs (qui connaissent toujours un taux de chômage de 14 %, soit près du double de la moyenne nationale) et tenter d'utiliser l'OFCCP pour s'attaquer à ce problème en renforçant la pression sur les vérifications des antécédents des entrepreneurs, les exigences en matière de formation et les contestations des exigences minimales de qualification, comme le fait l'EEOC à l'égard des employeurs couverts par le titre VII ? REMARQUE : La vénérable NAACP, vieille de 103 ans, lutte aujourd'hui pour trouver sa place au XXIe siècle, à une époque où les Hispaniques, les femmes et les personnes handicapées sont plus souvent victimes de discrimination illégale en matière d'emploi que les Noirs. Sa nouvelle orientation consiste à mettre l'accent sur l'éducation et à trouver des opportunités d'emploi pour les Noirs. REMARQUE : les vérifications des antécédents criminels et les exigences en matière de formation excluent aujourd'hui presque toujours de manière disproportionnée les Noirs et les Hispaniques par rapport aux Blancs et aux Asiatiques. Alors que le pays entre dans sa 42e année de « guerre contre la drogue » (Nixon : 1971) et que les fusillades liées à la drogue et les guerres de gangs dans les centres-villes continuent de dévaster les communautés noires et hispaniques (l'intérêt de la Maison Blanche pour le contrôle des armes à feu est entièrement lié aux Noirs et aux Hispaniques des centres-villes et n'a que peu de rapport avec les horribles fusillades de masse commises par des « justiciers solitaires » blancs, apparemment périodiques, comme celles du Colorado et de Sandy Hook), les condamnations pénales des Noirs et des Hispaniques montent en flèche, bien au-delà de leur pourcentage dans la population générale :
          • Blancs : population = 66 %, mais seulement 34 % de la population carcérale ;
          • Noirs : population = 13 %, mais 40 % de la population carcérale ;
          • Hispaniques : population = 15 %, mais 20 % de la population carcérale.

          L'augmentation significative de l'emploi des Noirs (et des Hispaniques) à court terme passe donc désormais par la suppression des vérifications des antécédents par les employeurs, la réduction des exigences en matière de formation et l'assouplissement des normes minimales de qualification. Il s'agit là de changements dans les pratiques commerciales qui n'intéressent pas la plupart des entrepreneurs fédéraux.

          L'amélioration du niveau d'éducation des Noirs et des Hispaniques est la solution à long terme au fossé éducatif qui reste très important :

          • Lycée Taux de diplomation en 2011 :
            • Asiatiques = 78 % ; Blancs = 76 % ; Hispaniques = 60 % ; Noirs = 58 %.

             

          • université Taux de diplomation en 2011 :
            • Asiatiques = 57 % ; Blancs = 50 % ; Hispaniques = 40 % ; Noirs/Amérindiens = 32 %.

1. 1. Projet de règlement de l'OFCCPComme je l'ai signalé en septembre dernier, l'OFCCP resterait très discret sur le plan réglementaire dans l'attente des élections et compte tenu du désintérêt de la Maison Blanche pour l'OFCCP. Bien que personne ne puisse prédire avec précision quand, et si jamais, les réglementations de l'OFCCP verront le jour, et lesquelles, la réalité est que le programme réglementaire de l'OFCCP sera probablement retardé d'au moins un an, et qu'une partie, voire la plupart, de celui-ci pourrait ne jamais aboutir, comme indiqué plus en détail ci-dessous. Cela ne signifie toutefois pas que l'OFCCP sera moribond au cours du premier semestre 2013. Au contraire, comme je l'ai indiqué dans mon Chronique de novembre 2012 pour The OFCCP Digest, le climat politique fracturé à Washington D.C. et dans le pays n'entravera pas les initiatives d'audit de l'OFCCP, même s'il ralentit et modifie sensiblement le programme réglementaire de l'OFCCP.
      • • Le programme unifié des mesures réglementaires et déréglementaires fédérales (21 décembre 2012) que l'OFCCP vient de publier. repoussé toutes les dates de publication réglementaire existantes de l'OFCCP, comme indiqué ci-dessous. CLÉ : NPRM = Avis de projet de réglementation

          • • Règlements relatifs aux anciens combattants protégés

            Règle définitive

            04/2013

          • • Personnes handicapées

            Règle définitive

            04/2013

          • • Outil de collecte de données sur les rémunérations

            NPRM

            06/2013

          • • Directives relatives à la discrimination sexuelle

            NPRM

            08/2013

          • • Règlement sur les entrepreneurs en construction

            NPRM

            10/2013

          REMARQUE : Le secrétaire adjoint chargé de l'emploi et de la formation des anciens combattants (VETs) a également publié un avis annonçant son intention de publier un NPRM d'ici juin 2013 afin d'abroger la section 61-250 du titre 41 du CFR (qui oblige les entrepreneurs à déposer chaque année un rapport VETs-100 s'ils ont signé un contrat fédéral avant le 1er décembre 2003) et de modifier la section 61-300 du titre 41 du CFR (qui exige des entrepreneurs qu'ils déposent chaque année un rapport VETs-100 s'ils ont des contrats encore en vigueur et signés après le 1er décembre 2003) afin d'exiger des entrepreneurs qu'ils déclarent le nombre ou le pourcentage d'employés et de nouvelles recrues qui sont des anciens combattants protégés.

       

      • Cependant, de nombreux problèmes différents ralentiront la publication par l'OFCCP des règlements proposés et définitifs, notamment :
        • la transition de la secrétaire Solis ;
        • l'absence d'un directeur « permanent » de l'OMB ;
        • une Chambre des représentants hostile ;
        • une communauté de prestataires fédéraux antagoniste et dynamique ;
        • distraction de la Maison Blanche/OMB (« d'autres chats à fouetter ») :
          • augmentation du plafond de la dette/conflit sur les dépenses publiques
          • batailles budgétaires
          • réforme de l'immigration
          • contrôle des armes à feu
        • les contraintes budgétaires et l'incertitude, ainsi que la menace persistante de la séquestration (que le secteur privé ne doit pas sous-estimer, car elle entraîne d'importantes pertes d'efficacité au sein du gouvernement fédéral et sape profondément le moral et la productivité des employés fédéraux) ; et
        • le manque de personnel suffisant au siège de l'OFCCP pour traiter le projet de règlement par les voies gouvernementales (problème du « trop grand nombre d'avions essayant d'atterrir sur la même piste au même moment »).

      Une autre préoccupation pour l'OFCCP est qu'il pourrait disposer de moins de deux ans pour mener à bien son programme réglementaire. En effet, selon l'opinion traditionnelle à Washington, le président dispose de quatre à cinq mois au début de son second mandat pour accomplir son programme avant que les inévitables scandales du second mandat n'émergent et ne détournent l'attention, et que l'influence du président ne s'amenuise, celui-ci devenant alors un « canard boiteux ».

      Les républicains comprennent également à quel point il est difficile de contrôler la politique et les dépenses fédérales en ne contrôlant qu'une seule chambre du Congrès. Ils ont donc désormais pour objectif de prendre le contrôle du Sénat lors des élections de mi-mandat de novembre 2014, qui auront lieu dans seulement 18 mois. 33 sièges du Sénat seront disputés, dont 20 sont actuellement contrôlés par les démocrates et 13 par les républicains... Des chances peu réjouissantes pour les démocrates lors de cette élection particulière, toutes choses égales par ailleurs. (Actuellement, le Sénat est composé de 53 démocrates, 45 républicains et 2 indépendants (qui se rallient aux démocrates). Un changement de seulement 3 ou 4 démocrates au Sénat donnerait aux républicains le contrôle et la possibilité de bloquer toutes les initiatives budgétaires et politiques publiques fédérales de la Maison Blanche.

      L'OFCCP va donc tenter de finaliser son programme réglementaire au cours des 4 à 5 prochains mois, mais certainement avant les 18 à 20 prochains mois. Au minimum, la publication des réglementations proposées et définitives de l'OFCCP sera imprévisible, frustrante et source de controverses. Cela ne sera agréable ni pour l'OFCCP ni pour les entrepreneurs. Je prévois un parcours difficile pour toutes les parties concernées, et du mécontentement, que la publication ait lieu ou non. Il n'y a pas de solution « gagnant-gagnant » dans ce cas.

   2. Arrivées et départs du directeur régional de l'OFCCP
      1. 1. Pat Shiu a choisi Diana Sen pour occuper le poste de directrice régionale de l'OFCCP pour la région Nord-Est. Mme Sen a obtenu son diplôme de droit à la faculté de droit Emory en 2000, puis a travaillé pour le cabinet Fried, Frank, Harris, Shriver & Jacobsen LLP à son siège social de Manhattan en tant qu'avocate spécialisée dans les litiges. Après Fried, Frank, Mme Sen a travaillé comme avocate associée pour Latino Justice PRLDEF (anciennement Puerto Rican Legal Defense & Education Fund) à New York, où elle a dirigé le département sud-est des États-Unis dédié à la protection des droits des Latinos dans le sud-est des États-Unis. Mme Sen est actuellement présidente élue de l'Association nationale des avocats hispaniques. Mme Sen rejoint désormais cinq autres directeurs régionaux de l'OFCCP, bien que Bill Smitherman, directeur régional de longue date de la région Pacifique (San Francisco), ait pris sa retraite à la fin de l'année 2012.

       

      1. 1. Bill Smitherman prend sa retraite en tant que directeur régional de l'OFCCP pour la région Pacifique (Melissa Speer assure l'intérim). Cela marque un tournant tant pour la région Pacifique, qui va connaître une réorganisation dans le courant de l'année, que pour l'OFCCP dans son ensemble. Au moment de son départ à la retraite, Bill était l'un des deux seuls membres de l'OFCCP à avoir travaillé pour l'Office of Federal Contract Compliance (OFCC) avant que le président Carter ne crée l'OFCCP le 1er octobre 1978. Ainsi, l'OFCCP a connu un renouvellement de près de 100 % de son personnel au cours des 30 dernières années. Comme elle l'avait fait lorsque Sandra Zeigler avait pris sa retraite l'année dernière du poste de RD de la région du Midwest, la directrice de l'OFCCP, Pat Shiu, s'est tournée vers sa RD préférée, Melissa Speer, RD de la région Sud-Ouest et des Montagnes Rocheuses (SWARM=Dallas), pour occuper le poste de RD « par intérim » pendant que l'OFCCP recherche un nouveau candidat (ce qui pourrait prendre jusqu'à 6 mois supplémentaires). Melissa est donc responsable des régions de Dallas et de San Francisco pour une durée indéterminée. (Melissa doit avoir accumulé beaucoup de points de fidélité aérienne à présent... et elle est célibataire : quelle aubaine !)

       

      1. Len Biermann a fêté ses 80 ans la semaine dernière. Fondateur légendaire de l'OFCCP (avec Bob Hobson), doyen de la communauté Affirmative Action depuis plusieurs décennies et mon coprésident pendant 15 ans du National Employment Law Institute (NELI) Fall Briefing sur l'action positive, a fêté ses 80 ans le vendredi 18 janvier. Len semble en pleine forme et lui et sa femme Sandy sont toujours aussi dynamiques. Si vous souhaitez souhaiter un « joyeux anniversaire » tardif à Len, voici son adresse e-mail : [email protected].

1. 1. Bureau du recensement des États-Unis Publication en novembre 2012 de l'American Community Survey (ACS) 2006-2010, tableau EEOCe tableau est destiné à remplacer les rapports démographiques plus coûteux que le Bureau du recensement extrait depuis 1970 du recensement décennal pour produire un rapport EEO, sous différents noms au fil des décennies. Ces rapports fournissaient des résumés condensés sur la race, le sexe et l'origine ethnique de la main-d'œuvre américaine et aidaient les responsables de la discrimination positive à calculer la disponibilité des minorités et des femmes pour généralement entre 472 et 512 groupes d'emplois que les rapports EEO fournissaient habituellement.Historiquement, après la publication du rapport démographique EEO du Bureau du recensement, l'OFCCP a finalement publié une directive annonçant que l'agence attendait des entrepreneurs qu'ils utilisent les données démographiques mises à jour dans leurs AAP créés après une certaine date future identifiée dans la directive. Bien que des questions juridiques aient toujours été soulevées quant à la possibilité pour l'OFCCP d'obliger les entrepreneurs à utiliser les données du recensement sans publier de réglementation officielle à cet effet (comme dans le cas des rapports Vets-100 et EEO-1), les entrepreneurs ont toujours accepté de bonne grâce et volontairement de coopérer sans qu'il soit nécessaire de recourir à des réglementations officielles.À ce jour, l'OFCCP n'a publié aucune directive ni proposé de réglementation exigeant l'utilisation des données démographiques de l'ACS, ni précisé quand le faire, alors que de nombreux rapports indiquent que ces données souffrent encore de certaines limitations techniques d'accès et ne sont pas encore entièrement lisibles ou disponibles à des fins d'élaboration de plans d'action positive.

1. 1. L'OFCCP continue d'affirmer qu'il peut contrôler les établissements comptant moins de 50 employés« Les établissements sous-traitants sélectionnés comptant moins de 50 employés peuvent toujours faire l'objet d'une évaluation de conformité FCSS (Federal Contractor Selection System) par l'OFCCP. Ce facteur ne constituera plus une raison absolue pour exclure administrativement un candidat sélectionné » (pour un audit). C'est ce qu'indique un courriel envoyé le 16 décembre 2011 par Tom Dowd, directeur de la division des opérations de programme de l'OFCCP, aux cadres supérieurs de la région de New York de l'OFCCP. En conséquence, nous avons vu les auditeurs de l'OFCCP sur le terrain en 2012 (ignorants de ce changement de position après 30 ans) « courir après leur queue » dans tout le pays en tentant d'auditer des établissements de moins de 50 employés. L'OFCCP a agi ainsi sans donner d'indications sur le moment où exercer son pouvoir discrétionnaire pour clore administrativement un audit de cette envergure et sur la marche à suivre si le contractant avait regroupé (ou « agrégé ») le petit établissement avec un ou plusieurs établissements plus importants. À une exception près en 2012 (qui fait aujourd'hui l'objet d'un litige : Entergy), mon expérience à l'échelle nationale m'a montré que l'OFCCP clôturait les petits audits en réponse à l'objection et à la contestation du contractant. Outre la faible utilité de l'audit de ces petits établissements (où l'OFCCP ne trouve généralement pas de groupes d'employés suffisamment importants pour permettre des analyses statistiques significatives et où l'on peut s'interroger sur le « rapport qualité-prix » pour les contribuables d'un audit portant sur 23 employés), des questions juridiques profondes se posent désormais quant à savoir si l'OFCCP peut, de son propre chef, modifier soudainement et sans notification formelle aux entrepreneurs son interprétation et son application historiques de ses règles d'audit prévues à l'article 41 CFR Section 60-1.20, et s'il doit d'abord obtenir l'accord de l'OMB conformément à la loi sur la réduction des formalités administratives (Paperwork Reduction Act) pour le faire.

1. L'OFCCP publie sa dernière directive FAAP (Functional Affirmative Action Plan, plan d'action positive fonctionnel)Ho-Hum. Alors que les cabinets d'avocats et plusieurs cabinets de conseil en ressources humaines ont publié des alertes clients d'urgence (« dernières nouvelles »), qui s'en soucie ? Alors que l'OFCCP continue d'osciller entre acceptation et malaise vis-à-vis des FAAP, cette dernière directive, bien qu'elle n'apporte que peu de changements, mérite néanmoins d'être soulignée pour deux raisons différentes :
   1. 1. Il était utile d'obtenir une nouvelle fois l'approbation du directeur de l'OFCCP, qui confirme que les FAAP constituent un outil AAP acceptable ; et

    

   1. Dans un changement de cap rafraîchissant, les modifications (bien que mineures) n' ont pas imposé de nouvelles obligations aux entrepreneurs, mais ont plutôt réduit les exigences en matière de rapports lorsqu'ils demandent l'approbation de l'OFCCP pour déployer un FAAP (c'est-à-dire qu'ils ne sont plus tenus de remettre le rapport VETS-100/100A à l'OFCCP pour demander un FAAP ; qu'ils ne sont plus tenus de fournir des informations sur la race, le sexe et l'origine ethnique de tous les employés dans le FAAP proposé ; il n'est plus nécessaire de fournir des exemples de communications destinées aux personnes handicapées/anciens combattants ; et il n'est plus nécessaire d'identifier les intitulés de poste par race/sexe/origine ethnique pour chaque unité fonctionnelle proposée).

   Que s'est-il passé ? Quelqu'un à l'OFCCP s'est-il levé du bon pied un matin et a-t-il décidé que ce serait la « Journée de la gentillesse envers les entrepreneurs », une nouvelle fête fédérale ? Quelqu'un a-t-il saupoudré de la poussière de fée sur le bâtiment du ministère américain du Travail à Washington D.C. le jour où Tom Dowd et son équipe étaient justement en train de rédiger la nouvelle directive FAAP ?

   Non. L'OFCCP d'Obama s'est souvenu de ce que l'OFCCP de Bush avait oublié lors de la création du programme FAAP il y a 10 ans : l'OFCCP doit obtenir l'accord de l'OMB conformément à la loi sur la réduction des formalités administratives pour chaque collecte de données effectuée par l'OFCCP auprès d'au moins 10 membres du public... même si le public apprécie et souhaite cette collecte de données (comme le souhaitent les candidats à un contrat FAAP) et même si c'est une très bonne idée (comme les FAAP). (J'admets que je ne suis pas impartial, puisque j'ai créé/approuvé le premier FAAP... en 1983). Ainsi, lorsque l'OFCCP d'Obama a fait son devoir, comme l'OFCCP de Bush aurait dû le faire, et a soumis sa directive FAAP pour examen, l'OMB a sorti ses ciseaux à moutons et a immédiatement fait ce qu'il fait toujours : il a commencé à éliminer tout le superflu de la directive, laissant à la place de l'original une créature plus petite, plus mince, plus frêle et plus nue. L'OMB n'a presque jamais été l'ami de l'OFCCP.

Merci...John

Note de l'éditeur : Cet article a été publié à l'origine sur Circaworks.com. En avril 2023, Mitratech a acquis Circa, un fournisseur de premier plan de logiciels de recrutement inclusif et de conformité OFCCP. Le contenu a depuis été mis à jour pour refléter l'élargissement de nos offres de produits, l'évolution des réglementations de conformité en matière d'acquisition de talents et les meilleures pratiques en matière de gestion des ressources humaines.