Vor einigen Jahren schrieb ich einen Artikel für The OFCCP Digest mit dem Titel „Was will die OFCCP?“ Die zentrale These dieses Artikels war, dass das Office of Federal Contract Compliance Programs (OFCCP) des US-Arbeitsministeriums bestimmte Erwartungen an Auftragnehmer und Subunternehmer des Bundes hat. Angesichts all der zusätzlichen Veränderungen, die in den letzten Jahren im Zusammenhang mit der OFCCP stattgefunden haben, scheint dies ein guter Zeitpunkt zu sein, um die Frage „Was will die OFCCP?“ erneut zu stellen.

OFCCP will seine politische Agenda umsetzen

Auf die Frage „Was will die OFCCP?“ gibt es verschiedene Antworten. Die OFCCP will, dass Auftragnehmer und Subunternehmer des Bundes die Bundesvorschriften zur positiven Diskriminierung einhalten. Die Behörde will, dass Unternehmen Ergebnisse ihrer Bemühungen um positive Diskriminierung vorweisen. Die Behörde will Verstöße aufdecken, um ihre Bedeutung für die amerikanische Bevölkerung zu demonstrieren. Die Maßnahmen der OFCCP in den Jahren seit Beginn der Präsidentschaft Obamas zeigen jedoch, dass die Behörde ein Instrument des Weißen Hauses ist und dass ein Hauptzweck der Behörde darin besteht, zur Umsetzung der politischen Agenda des Präsidenten beizutragen.

Bevor wir fortfahren, ist es wichtig zu beachten, dass es keine Rolle spielt, ob man mit der politischen Agenda des Präsidenten und der Rolle der OFCCP bei der Umsetzung dieser Agenda einverstanden ist oder nicht. Wir können diese Regierung für ihre Initiativen zur Unterstützung von Frauen, Veteranen und Menschen mit Behinderungen loben, oder wir können sie dafür kritisieren, dass sie die Auswirkungen der zahlreichen neuen regulatorischen Belastungen auf Bundesauftragnehmer und den Rest der Wirtschaft nicht versteht. Es ist sogar möglich, sowohl mit den Zielen der Regierung zu sympathisieren als auch Frustration über die Art und Weise auszudrücken, wie diese Ziele umgesetzt werden. Langfristig spielt es keine Rolle, ob man mit der politischen Agenda, die die OFCCP motiviert, einverstanden ist oder nicht, solange man diese politische Agenda versteht.

Was ist also die politische Agenda, die die OFCCP motiviert?

• Die OFCCP möchte gegen die ihrer Meinung nach erhebliche und systematische Diskriminierung von Frauen in der Arbeitswelt vorgehen. Die OFCCP hat regelmäßig die Statistik herangezogen, dass Frauen 77 Cent für jeden Dollar verdienen, den Männer verdienen. Dies war einer der Gründe für die Vergütungsrichtlinie der Behörde aus dem Jahr 2013, den 2014 veröffentlichten Bericht über gleiche Bezahlung und die in diesem Jahr veröffentlichten Änderungsvorschläge zu den Richtlinien zur Diskriminierung aufgrund des Geschlechts. Die vorgeschlagenen Richtlinien zur Diskriminierung aufgrund des Geschlechts geben einen wichtigen Einblick in die Überzeugung der OFCCP, dass Frauen am Arbeitsplatz einer weit verbreiteten Diskriminierung ausgesetzt sind.
• Die OFCCP ist bestrebt, die Beschäftigung von Veteranen zu fördern, die aus den jüngsten Militäreinsätzen im Nahen Osten zurückgekehrt sind. Die überarbeiteten Vorschriften zur positiven Diskriminierung von Veteranen waren der letzte wichtige Schritt in den Bemühungen der OFCCP, ihren eigenen Ansatz gegenüber Veteranen zu überarbeiten und die Bemühungen von Bundesauftragnehmern und Subunternehmern auf die Beschäftigung von Veteranen auszurichten. Die OFCCP hat immer wieder die höhere Arbeitslosenquote von Veteranen, die im Nahen Osten gedient haben, als Rechtfertigung für die Auferlegung einer Vielzahl neuer Belastungen für Unternehmen angeführt.
• Die OFCCP ist bestrebt, die Beschäftigung von Menschen mit Behinderungen zu fördern. Auch hier hat die OFCCP umfangreiche Überarbeitungen ihrer Vorschriften und erhebliche neue Belastungen für Auftragnehmer und Subunternehmer des Bundes mit dem Hinweis auf die höheren Arbeitslosenquoten von Menschen mit Behinderungen gerechtfertigt.
• Die OFCCP möchte Diskriminierung aufgrund der sexuellen Orientierung und Geschlechtsidentität bekämpfen. Als der Kongress es versäumte, sich mit Fragen der sexuellen Orientierung und Geschlechtsidentität zu befassen, schaltete sich das Weiße Haus ein, um sowohl der Bundesregierung als auch den Auftragnehmern und Subunternehmern des Bundes Leitlinien an die Hand zu geben. Die Executive Order 13672 zur sexuellen Orientierung und Geschlechtsidentität wurde unter anderem aufgrund der Sorge erlassen, dass Ungleichheit am Arbeitsplatz Millionen von lesbischen, schwulen, bisexuellen und transgender (LGBT) Arbeitnehmern betrifft. Die OFCCP hat auf der Grundlage der Durchführungsverordnung 13672 neue Vorschriften erlassen, die im April 2015 in Kraft treten werden.

Es gibt einige Gemeinsamkeiten in dieser politischen Agenda.

• Die OFCCP stützt sich auf Statistiken, um neue Anforderungen für Auftragnehmer und Subunternehmer des Bundes zu begründen, obwohl die Genauigkeit und Verlässlichkeit einiger dieser Statistiken in Frage gestellt wurde. So wurde beispielsweise die Statistik, wonach Frauen für jeden Dollar, den Männer verdienen, 77 Cent verdienen, rundweg diskreditiert, da sie nicht Männer und Frauen in gleichen Berufen vergleicht. Ein weiteres Beispiel sind die Statistiken zur Arbeitslosigkeit von Veteranen, die Teil der Motivation für die Überarbeitung der Veteranenvorschriften waren. Diese Statistiken scheinen jedoch nicht berücksichtigt zu haben, dass einige Veteranen, die aus dem Ausland zurückkehrten, eine Weiterbildung anstrebten und andere Veteranen für bestimmte Berufe nicht qualifiziert waren.
• Die neuen Initiativen der OFCCP kommen bestimmten Gruppen zugute, die politisch aktiv waren oder die derzeitige Regierung unterstützt haben. Präsident Obama hat sich um die Unterstützung von Frauen bemüht und diese oft auch erhalten, und er hat sich für bestimmte Themen eingesetzt, die für Frauen von Bedeutung sind. So war beispielsweise das erste vom Präsidenten unterzeichnete Gesetz das Lilly Ledbetter Act. Der Präsident hat die wachsende Bedeutung von Themen erkannt, die die LGBT-Gemeinschaft betreffen, und er hat versucht, Sensibilität für Themen zu zeigen, die Veteranen betreffen, die in vielen Teilen des Landes eine wichtige Wählergruppe darstellen.

Dass die derzeitige Regierung sich bemüht, Frauen, Veteranen, Menschen mit Behinderungen und Mitglieder der LGBT-Gemeinschaft anzusprechen, ist keine Überraschung. Etwas überraschend ist jedoch, dass die OFCCP eine sehr wichtige Rolle dabei spielt, die Interessen der Regierung in Bezug auf diese Gruppen voranzubringen. Die derzeitige Mission, die Initiativen und Maßnahmen der OFCCP sind stark von politischen Zielen geprägt.

OFCCP möchte Wege finden, um seine neuen Initiativen umzusetzen

Um die politische Agenda des Präsidenten umzusetzen, hat die OFCCP in den letzten drei Jahren eine unglaubliche Anzahl neuer Initiativen ins Leben gerufen. Hier ist eine unvollständige Liste neuer oder überarbeiteter Vorschriften und Richtlinien:

• Richtlinie 2013-03 (früher Richtlinie 307) über Entschädigungen im Februar 2013
• Überarbeitete Vorschriften für Veteranen, die im September 2013 in ihrer endgültigen Fassung veröffentlicht wurden
• Überarbeitete Vorschriften für Menschen mit Behinderungen, die im September 2013 in ihrer endgültigen Fassung veröffentlicht wurden
• Richtlinie 2014-02 zur Geschlechtsidentität, herausgegeben im August 2014
• Überarbeitete Vorschriften zu sexueller Orientierung und Geschlechtsidentität, die im Dezember 2014 in ihrer endgültigen Fassung veröffentlicht wurden.

Diese neuen oder überarbeiteten Vorschriften und Richtlinien gehen mit neuen Richtlinien, Verfahren und Ansätzen der OFCCP einher. Dazu gehören eine neue Version des Schreibens, mit dem eine Überprüfung der Einhaltung der Affirmative Action eingeleitet wird, sowie eine neue Version der detaillierten Auflistung der Unterlagen, die zu Beginn einer Compliance-Prüfung eingereicht werden müssen. Die Überarbeitungen der detaillierten Auflistung waren besonders wichtig, da die Anzahl der Punkte von 11 auf 22 gestiegen ist und sich die Art der einzureichenden Daten zur Vergütung erheblich geändert hat.

Die OFCCP hat außerdem eine Reihe von Initiativen vorgeschlagen, die zwar noch nicht in ihrer endgültigen Form veröffentlicht wurden, aber dennoch deutlich die Haltung der Behörde zu bestimmten Themen widerspiegeln. Dazu gehören die folgenden:

• Vorschriften zum vorgeschlagenen Bericht über gleiche Bezahlung
• Vorschriften zur Lohntransparenz
• Überarbeitete Vorschriften zur Diskriminierung aufgrund des Geschlechts

Wenn diese vorgeschlagenen Vorschriften in ihrer endgültigen Form, mit oder ohne Überarbeitung gegenüber ihrem derzeitigen Stand, erlassen werden, erfordern sie zusätzliche Änderungen an den Richtlinien, Verfahren und Vorgehensweisen der OFCCP. Tatsächlich ändern sich so viel im Hinblick auf die Überprüfung der Einhaltung von Affirmative-Action-Maßnahmen, dass wesentliche Teile des im Juli 2013 herausgegebenen Federal Contract Compliance Manual bereits überholt sind.

Die ständigen Veränderungen bei der OFCCP haben sowohl den Auftragnehmern der Bundesregierung als auch der OFCCP selbst Kopfzerbrechen bereitet. In den letzten drei Jahren mussten Auftragnehmer und Subunternehmer der Bundesregierung erhebliche Änderungen an ihren Förderprogrammen, Grundsatzerklärungen, Einstellungsverfahren, Aufzeichnungssystemen und verschiedenen anderen personalbezogenen Aktivitäten vornehmen. Gleichzeitig mussten die Compliance-Beauftragten der OFCCP ihre Schwerpunkte ändern, neue Vorschriften verinnerlichen, neue Verfahren erlernen und einen Großteil der bisherigen Vorgehensweise bei Compliance-Prüfungen grundlegend überarbeiten.

Angesichts all der neuen Initiativen, die bei der OFCCP ins Leben gerufen wurden, musste die Behörde einen Weg finden, diese verschiedenen Änderungen umzusetzen. Dies stellte die OFCCP vor eine große Herausforderung. Die Behörde hat zwar versucht, Compliance-Beauftragte in der Umsetzung ihrer neuen Initiativen zu schulen, doch das regulatorische Umfeld verändert sich so schnell, dass es für niemanden, auch nicht für die Mitarbeiter der OFCCP, möglich ist, Schritt zu halten. Manchmal scheint es, als sei die OFCCP ein Jahrmarkt, auf dem die Mitarbeiter der Behörde versuchen, mehrere Teller auf Stäben zu drehen, bevor diese zu Boden fallen. Dies entspricht dem Gefühl vieler Bundesauftragnehmer und Subunternehmer, die ebenfalls zusehen müssen, wie die vielen Teller, die sie drehen müssen, wackeln oder zu Boden fallen, während ständig neue Teller hinzukommen.

Lehren aus der politischen Agenda der OFCCP

Die Erkenntnis, dass die OFCCP eine politische Agenda verfolgt, kann für Auftragnehmer und Subunternehmer des Bundes hilfreich sein. Sie kann ein Gefühl dafür vermitteln, was für die OFCCP wichtig ist und wo neue OFCCP-Initiativen entstehen könnten. Die Erkenntnis dieser politischen Agenda kann jedoch auch überwältigend sein, da Unternehmen derzeit mit so vielen neuen Belastungen konfrontiert sind und in Zukunft mit zusätzlichen Belastungen rechnen müssen.

In der politischen Agenda der OFCCP verbergen sich zwei Themen, die Unternehmen Aufschluss darüber geben können, worauf sie ihre Aktivitäten und ihre Aufmerksamkeit richten sollten.

• Die OFCCP ist auf der Suche nach Diskriminierung. Die verschiedenen Initiativen der Behörde in Bezug auf Vergütung und die jüngsten Vorschriften zu sexueller Orientierung und Geschlechtsidentität basieren darauf, Diskriminierung aufzudecken und zu verhindern. Bundesauftragnehmer und Subunternehmer tun gut daran zu verstehen, dass die OFCCP zwar eine Behörde für positive Diskriminierung ist, sich jedoch in vielen ihrer Bemühungen auf Diskriminierung konzentriert. Unternehmen sollten sich bemühen, alle Auswahlverfahren zu bewerten, um festzustellen, ob und wo die OFCCP Diskriminierung vermuten könnte.
• Die OFCCP erwartet Ergebnisse. Unternehmen müssen sich bewusst sein, dass die OFCCP mehr als nur gutgläubige Bemühungen bei der Umsetzung der bundesstaatlichen Vorschriften zur positiven Diskriminierung erwartet. Beispielsweise erwartet die OFCCP, dass Unternehmen konkrete, dokumentierte Maßnahmen ergreifen, um Veteranen und Menschen mit Behinderungen einzustellen und zu beschäftigen. Wenn ihre Maßnahmen nicht erfolgreich sind, erwartet die OFCCP, dass Unternehmen Änderungen vornehmen, um den Erfolg sicherzustellen.

Es gibt auch einige überraschende Erkenntnisse, die sich aus einer Überprüfung der politischen Agenda der OFCCP nicht ohne Weiteres ableiten lassen.

• Unternehmen müssen auf Ungleichheiten bei der Einstellung aufgrund von ethnischer Zugehörigkeit und Geschlecht achten. Wir wissen, dass die OFCCP sich für Frauenfragen interessiert und dass sie daran interessiert ist, Diskriminierung zu verhindern. Was jedoch erst nach Durchsicht der Pressemitteilungen und anderer Informationen der OFCCP deutlich wird, ist, dass sich die Behörde bei ihren Compliance-Prüfungen weiterhin darauf konzentriert, Ungleichheiten bei der Einstellung aufgrund von ethnischer Zugehörigkeit und Geschlecht aufzudecken und zu beseitigen. Die OFCCP nimmt jedes Jahr Millionen von Dollar an Vergleichszahlungen ein, nachdem sie bei Compliance-Prüfungen Diskriminierungen im Einstellungsprozess festgestellt hat. Trotz aller anderen Themen, die ihre Aufmerksamkeit erfordern, MÜSSEN Bundesauftragnehmer und Subunternehmer ihre Auswahlverfahren sorgfältig überprüfen und Maßnahmen ergreifen, wenn Statistiken darauf hindeuten, dass bei der Einstellung Ungleichheiten gegenüber einer bestimmten ethnischen Gruppe oder einem bestimmten Geschlecht bestehen.
• Unternehmen sollten es vermeiden, sich zu sehr auf die Analyse der Vergütung zu konzentrieren. Angesichts der zahlreichen Initiativen der OFCCP im Bereich der Vergütung scheint es naheliegend, dass Unternehmen der Analyse von Vergütungsdaten große Aufmerksamkeit widmen müssen. Obwohl die OFCCP seit vielen Jahren versucht, umfangreiche Vergütungsdiskriminierungen bei Auftragnehmern und Subunternehmern des Bundes nachzuweisen, kann sie für diese Bemühungen nur wenig vorweisen. Trotz des erheblichen Aufwands an Zeit und Ressourcen für die Aufdeckung systematischer Diskriminierung bei der Vergütung betreffen Nachzahlungsvereinbarungen nach Compliance-Prüfungen durch die OFCCP überwiegend Ungleichheiten bei der Einstellung. Die OFCCP hat kürzlich damit geworben, dass eine Reihe von Leitfällen zu Feststellungen von Diskriminierung bei der Vergütung geführt haben. In Wirklichkeit handelt es sich bei Leitfällen um unzulässige Auswahlentscheidungen, bei denen Ungleichheiten bei der Vergütung im Grunde genommen ein Nebenprodukt dieser Auswahlentscheidungen sind. Unternehmen müssen sich darüber im Klaren sein, dass sie verpflichtet sind, Vergütungspraktiken und -entscheidungen zu analysieren, aber sie müssen auch erkennen, dass es in den Bundesvorschriften zur positiven Diskriminierung weitere Anforderungen gibt, die nicht zugunsten zusätzlicher Vergütungsanalysen übersehen werden sollten.

Angesichts der Vielzahl neuer Initiativen der OFCCP ist es derzeit sowohl für Unternehmen als auch für die OFCCP selbst schwierig, sich mit der Überprüfung der Einhaltung von Affirmative-Action-Vorschriften zu befassen. Während die OFCCP versucht, sich auf bestimmte Prioritäten festzulegen und neue Praktiken umzusetzen, müssen sich Bundesauftragnehmer und Subunternehmer weiterhin darauf konzentrieren, ihre Einstellungsaktivitäten zu überwachen, sich auf Fragen zu potenzieller Diskriminierung vorzubereiten und die Ergebnisse ihrer Bemühungen zur Umsetzung der Affirmative-Action-Vorschriften nachzuweisen.

Bitte beachten Sie: Der Inhalt dieses Artikels stellt keine Rechtsberatung dar und ersetzt keine professionelle Beratung hinsichtlich der besonderen Umstände Ihres Unternehmens. Alle Originalmaterialien unterliegen dem Copyright © HR Analytical Services Inc. 2015.

Anmerkung der Redaktion: Dieser Beitrag wurde ursprünglich auf Circaworks.com veröffentlicht. Im April 2023 übernahm Mitratech Circa, einen führenden Anbieter von Software für integratives Recruiting und OFCCP-Compliance. Der Inhalt wurde seitdem aktualisiert, um unser erweitertes Produktangebot, die sich entwickelnden Compliance-Vorschriften für die Talentakquise und Best Practices im Personalmanagement zu berücksichtigen.